Appel à la SEC : traitez les actifs Crypto comme si les clients comptaient

La semaine dernière a marqué un tournant décisif dans l'innovation technologique. La blockchain Ethereum – un ordinateur mondial et décentralisé accessible à tous – a révolutionné sa façon de vérifier les transactions grâce à une mise à jour très attendue appelée « Merge ».

Bien qu'il ouvre de nouvelles perspectives d'innovation, ce changement radical met en lumière l'incertitude juridique pour les investisseurs et les gestionnaires d'actifs en Crypto . Le strict respect des règles de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis « règle de garde »suggérerait aux gestionnaires d'actifs, agissant au nom des investisseurs, de rester à l'écart dejalonnement de CryptoCela est contraire à l'obligation fiduciaire que les gestionnaires d'actifs ont envers leurs clients en les privant d'une source de revenus légale et potentiellement lucrative. C'est une situation inextricable.

Scott Walker est directeur de la conformité chez Andreessen Horowitz et Neel Maitra est associé au bureau de Washington D.C. de Wilson, Sonsini, Goodrich & Rosati.

La loi impose des obligations claires : les conseillers agréés doivent se conformer à la règle de conservation de la SEC, conçue pour réduire le risque de détournement des avoirs des investisseurs. Plus précisément, cette règle exige généralement que les conseillers placent les actifs de leurs clients (fonds et titres) auprès d'un « dépositaire qualifié » (souvent une banque ou un courtier), et qu'un expert-comptable indépendant vérifie périodiquement les actifs.

Malheureusement, l'incertitude réglementaire dans ce domaine frustre même les gestionnaires d'actifs les plus soucieux de la conformité. Seule une poignée de dépositaires de Crypto qualifiés opèrent aux États-Unis, et ces rares dépositaires qualifiés ne gèrent qu'un nombre limité de Crypto . Il est à noter que, lorsqu'un de ces dépositaires qualifiés fournit des services de conservation de Crypto , ses services s'étendent rarement au jalonnement, au vote ou à d'autres aspects participatifs des Crypto .

Les conseillers en investissement responsable qui gèrent des actifs Crypto ont, lorsque cela était possible, déjà misé des actifs depuis des années sur d’autres blockchains.

Bien que les actifs numériques dans leur ensemble soient souvent considérés comme des investissements risqués, on peut soutenir qu'éviter le staking de Crypto revient à renoncer à une obligation envers ses clients. Les conseillers en investissement ont le devoir fiduciaire d'optimiser les portefeuilles et, le cas échéant, de prendre des décisions éclairées en matière de gouvernance pour leurs investissements.

Par exemple, un gestionnaire qui ne vote pas pour les actions qu'il gère chez General Electric (GE) ou IBM (IBM), ou qui refuse de percevoir des dividendes, s'expose à des poursuites judiciaires de la part de ses clients et des autorités de régulation. Les détenteurs de Crypto méritent une protection similaire de la part de leurs conseillers en investissement.

Voir aussi :Les directives de la SEC sur les Crypto poussent les banques américaines à repenser la conservation des données

Pourtant, les gestionnaires d'actifs se trouvent dans une situation délicate. La règle de conservation continue d'obliger les conseillers à confier la garde des Crypto à des dépositaires dont les dispositifs de jalonnement, de vote ou autres dispositifs participatifs peuvent être inadéquats. Les dépositaires, comme toutes les institutions, disposent de peu de temps et de ressources pour intégrer les actifs et les fonctionnalités associées.

Les détenteurs d’actifs Crypto sont les plus grands perdants de tout cela : privés de solutions de garde de Crypto robustes, privés de la sécurité juridique qui obligerait leurs conseillers à miser et/ou à voter leurs actifs et privés d’un rendement fiable.

Cela ne doit T forcément se passer ainsi.

Ce dilemme, mis en lumière par la fusion, est un ONE que la SEC est particulièrement bien placée pour résoudre. Contrairement aux innombrables questions Juridique complexes auxquelles est confrontée la Crypto, ce problème pourrait être résolu facilement. La SEC pourrait reconnaître les caractéristiques innovantes de certains actifs Crypto , comme le jalonnement et le vote, et adapter la règle de garde existante en conséquence.

La mise à jour de la règle de garde de la SEC est cohérente avec, et sans doute imposée par, deux éléments fondamentaux de la mission de l'agence : à savoir, la protection des investisseurs et le maintien de Marchés ordonnés.

Compte tenu de la rareté des solutions de conservation des Crypto , la SEC pourrait préciser que, dans certaines circonstances, les conseillers en investissement agréés (qui ne sont pas des dépositaires qualifiés) peuvent utiliser une combinaison de logiciels et de contrôles internes complets pour assurer l'autoconservation des Crypto. Cela ne doit T nécessairement entraîner un assouplissement des règles de conservation ; en fait, nous sommes convaincus que la SEC devrait mettre en place des principes solides et technologiquement neutres concernant la conservation des Crypto .

Par exemple, la SEC pourrait adopter ou modifier des règles exigeant :

• Transparence autour des avoirs en Crypto auto-conservés afin que les clients des services de conseil puissent examiner de manière indépendante leurs avoirs via Internet
• Les conseillers en investissement qui auto-gardent les Crypto pour évaluer périodiquement la qualité des logiciels qu'ils utilisent et pour avoir un recours juridique en cas de défaillance commerciale et technologique de tout fournisseur de services concerné.
• Les conseillers doivent fournir des informations solides et claires concernant les risques liés à la conservation des Crypto et les mesures de sécurité qu'ils adoptent, ainsi que disposer d'une assurance appropriée contre les cyber-risques et de dispositions d'audit autour des Crypto.

Nous savons que ces mesures sont réalisables, car les meilleurs gestionnaires d'actifs Crypto en ont déjà mis en place une ou plusieurs. Idéalement, la SEC devrait les soutenir et les contrôler grâce à son programme d'examen, qui dispose déjà des capacités nécessaires pour évaluer les actifs Crypto et les programmes de gestion des risques.

Voir aussi :Les Crypto n'ont T besoin de plus de directives, déclare Gensler, président de la SEC

En effet, la SEC a une longue tradition d'examens rigoureux des pratiques de conservation et a régulièrement engagé des actions coercitives pour protéger les investisseurs. Ces mesures constituent une bonne protection pour les investisseurs, et il semble raisonnable d'imposer aux gestionnaires d'actifs Crypto les mêmes normes qu'aux autres conseillers en investissement.

Si la SEC veut vraiment protéger les investisseurs dans les actifs Crypto de la même manière qu'elle protège les investisseurs dans les investissements plus conventionnels, comme son présidentComme l’a récemment déclaré la Commission, la mise en œuvre des suggestions énoncées ci-dessus permettrait à celle-ci de le démontrer de manière significative.

La SEC a la capacité de résoudre ce problème au nom des investisseurs. Nous espérons qu'elle le fera.