4 razones por las que los legisladores estadounidenses no deberían respaldar el último proyecto de ley Cripto de la senadora Warren

La senadora Elizabeth Warren (demócrata de Massachusetts) fue confirmada durante una audiencia del comité del Senado.Martes Que reintroducirá la controvertida Ley contra el Lavado de Dinero de Activos Digitales (DAAMLA) con ONE o más copatrocinadores NEAR . Originalmente se presentó... en diciembrey no fue a ninguna parte. Fue recibido con poca fanfarria ycríticas considerables,Entre otras razones porque era manifiestamente inconstitucional.

Como decía el comunicado de prensa anterior del senadorexplicadoEse proyecto de ley buscaba mitigar los riesgos para la seguridad nacional al "cerrar las lagunas en el marco existente contra el lavado de dinero y la financiación del terrorismo (ALD/CFT) y lograr que el ecosistema de activos digitales cumpla mejor con las normas que rigen el resto del sistema financiero". En la audiencia del martes, Warren reiteró sus afirmaciones, sin apenas pruebas, de que las Cripto empoderan a los actores criminales mucho más que al ciudadano común.

Bill Hughes es asesor senior y director de asuntos regulatorios globales en ConsenSys.

Según se informa, la versión 2023 de DAAMLA ha sido revisada, pero aún presenta deficiencias irreparables en varios aspectos importantes. Los legisladores y sus equipos deberían mirar más allá del discurso de venta de seguridad nacional, que es...Podría decirse que es convincenteY examinar el contenido de este proyecto de ley con la misma atención que la última versión recibida de algunos sectores. Sus notables implicaciones se FORTH a continuación.

1. Los desarrolladores y usuarios de software son las nuevas instituciones financieras

Si busca regímenes de cumplimiento innovadores y expansivos, este proyecto de ley es Para ti. Exige que la Red de Control de Delitos Financieros (FinCEN) aplique sus normas, que actualmente solo se aplican a instituciones financieras y transmisores de dinero, a cualquier ciudadano estadounidense que desarrolle o utilice cierto software Cripto fundamental.

En concreto, la DAAMLA ordena a la FinCEN (le guste o no) que trate a los desarrolladores estadounidenses de software de Cripto , e incluso a quienes simplemente utilizan software de Cripto de código abierto, como "instituciones financieras" a efectos del régimen estadounidense contra el blanqueo de capitales (ALD). Esto incluye el software que extrae o valida transacciones en blockchain, que es el mecanismo técnico global que protege cadenas de bloques como Ethereum.

En otras palabras, este proyecto de ley requiere que los ciudadanos estadounidenses que publiquen y ejecuten ciertos tipos de software, ya sea como negocio o meramente como pasatiempo, establezcan un programa AML según estándares generalmente aplicados, entre otras cosas, a los bancos.

Tratar a los desarrolladores y usuarios de Cripto como "instituciones financieras", tal como se define ese término en el estatuto operativo de FinCEN. Ley de Secreto BancarioTambién les obligaría a obtener la autorización de la FinCEN antes de publicar o usar software Cripto mediante un sistema de registro. En consecuencia, los usuarios y desarrolladores tendrían que recopilar información personal confidencial de muchas personas, concretamente de cualquiera que use el código, y a aumentar la cantidad de denuncias de actividades sospechosas de las que ya se nutre la FinCEN.

Ver también:El nuevo proyecto de ley de vigilancia financiera de Elizabeth Warren es un desastre para las libertades civiles | Opinión

FinCEN rechazó implícitamente este enfoque cuando publicóguíasobre las monedas virtuales en 2019. Dicha guía sigue vigente. No hay ningún indicio de que la FinCEN haya identificado lagunas en su recopilación masiva de información financiera.

Como habrás sospechado, ningún otro país libre ha pensado en seguir este camino.

2. Nueva supervisión amplia

El proyecto de ley de Warren también obliga al Departamento del Tesoro de EE. UU., a la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) y a la Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas (CFTC) a implementar nuevas auditorías de cumplimiento de los programas de prevención del blanqueo de capitales (AML) de instituciones financieras y desarrolladores de software. El escrutinio regular y práctico de miles de registrados sería una tarea enorme y requeriría recursos.

No hay evidencia de que DAAMLA contemple el personal y el presupuesto adicionales que se requerirían, salvo que se indica que se asignarán las sumas necesarias. Tampoco refleja ningún análisis de cuán oneroso sería el cumplimiento para el público en términos de tiempo, dinero y personal, ni de hasta qué punto este tipo de régimen de supervisión eliminaría a los pequeños operadores y constituiría una barrera de entrada para todos, salvo para los operadores consolidados.

3. Hacer algo es importante, ya sea que realmente funcione o no.

A pesar de todos los cambios importantes que DAAMLA traería, no resolvería significativamente ningún problema de lavado de dinero de Cripto . Los proveedores de billeteras, validadores y mineros con sede en EE. UU., así como otros desarrolladores y usuarios de software, no son guardianes de la red que puedan impactar significativamente a los actores maliciosos que explotan la blockchain.

Monederos, validadores y mineros se construyen, implementan y operan en todo el mundo, en casi todas las jurisdicciones imaginables, a menudo fuera del alcance de las autoridades estadounidenses. En términos funcionales, a la red y a sus participantes, hasta cierto punto, les da igual si el software o el servicio de red son estadounidenses o se desarrollan y proporcionan desde otro lugar.

Si todos los monederos y nodos de software estadounidenses desaparecieran mañana, la red no se vería afectada operativamente. Además, seguiría madurando sin una participación o influencia considerable de Estados Unidos.

Todo esto pasa por alto que estas herramientas de software no "facilitan" ninguna transacción ilícita en el sentido común de la palabra. Las llamadasMonederos no alojadosFacilitan el lavado de dinero tanto como lo hace tu navegador Google Chrome. De hecho, Google Docs y Gmail probablemente facilitan más las transacciones autorizadas que las billeteras no alojadas.

Ver también:Bill Hughes – Cripto financieras versus Cripto tecnológicas | Opinión

¿Tal vez Google también debería iniciar un programa AML?

4. Pasar por alto la Constitución

La DAAMLA es casi con toda seguridad inconstitucional en varios aspectos importantes, en particular en su aplicación a objetivos regulatorios específicos. El proyecto de ley parece exigir a los desarrolladores de software que se registren antes de publicar código, incluso si es de código abierto y está disponible gratuitamente.

La regulación de la publicación no comercial de código, incluido el registro obligatorio, es un problema de “restricción previa” a la luz de la Primera Enmienda de la Constitución de los Estados Unidos, que la Corte Suprema de ese país ha sostenido reiteradamente que se aplica a los lenguajes de programación.

Además, los programas obligatorios de lucha contra el blanqueo de capitales obligarían a los desarrolladores de software a escribir cierto código para garantizar que puedan encuestar e informar sobre los usuarios de dicho código. La jurisprudencia estadounidense impone un alto nivel de exigencia de libertad de expresión, lo que puede ser peligroso de legislar. Exigir a los usuarios de este software que transmitan o confirmen únicamente los mensajes transmitidos que cumplan con los requisitos gubernamentales constituiría claramente censura basada en el contenido.

Margen de mejora

DAAMLA es igualmente notable por lo que omite, concretamente la ONE táctica antilavado de dinero que ha demostrado ser eficaz hasta la fecha. La Tecnología de análisis de blockchain está siendo ampliamente utilizada por las fuerzas del orden para rastrear flujos ilícitos e identificar la plataforma de intercambio de Cripto que el blanqueador utiliza para salir del sistema.

Ver también:Un enfoque de cinco pasos para una regulación Cripto sensata después de FTX | Opinión

Las fuerzas del orden están mejorando en este aspecto, pero necesitan más capacitación y recursos. Las bolsas de valores, tanto en EE. UU. como en el extranjero, por donde pasa la gran mayoría de los flujos ilícitos, deberían ser más receptivas para detenerlos. Tanto el gobierno como el sector público podrían colaborar mejor para compartir información que permita identificar, detener y recuperar los flujos ilícitos. Un proyecto de ley que apoyara esfuerzos en este sentido produciría resultados tangibles.

Hay muy pocos puntos en los que la senadora Warren y el sector de los activos digitales coincidan. Ambos reconocen que las Finanzas ilícitas son un problema importante, pero no hay mucho consenso sobre su alcance ni sobre cómo abordarlo mediante Regulación públicas. No sorprende que la reacción del ecosistema Cripto a DAAMLA haya sido una crítica feroz. Para que los legisladores puedan estar de acuerdo con estas críticas, deben posicionarse sobre las implicaciones clave FORTH anteriormente. Y para quienes consideren copatrocinar este proyecto de ley, es importante que reconozcan con precisión qué estarían promoviendo.