Um 'teste Howey' para Blockchain? Por que a orientação da SEC sobre ICO T é suficiente

Após anos de espera pela SEC para dar orientação formal sobre criptomoedas e seu parente próximo do blockchain, as criptoseguridades, a agência reguladora responsável por proteger os investidores e garantir a integridade dos Mercados lançou no mês passado uma tesourode documentos.

Em meio às 18 páginas da Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC)relatóriodetalhar o que torna um token um título era umdeclaração da sua divisão de Finanças corporativas, um investidor boletim, e mais notavelmente, uma decisão de que os tokens emitidos pelo projeto Ethereum O DAOqualificados como valores mobiliários.

A primeira e mais importante lição extraída desses documentos foi que nem todos os ICOs constituem a emissão de títulos. A segunda, e talvez de significância mais ampla, é que a SEC descobriu que a negociação de ICOs deveria ser conduzida apenas em bolsas nacionais, como a Nasdaq ou a Bolsa de Valores de Nova York.

Qualquer um que esteja esperando por uma orientação mais clara está sendo aconselhado a pedir para seu advogado entrar em contato com a agência diretamente. O regulador até forneceu um endereço de e-mail específico.

A ironia aqui é que, pela primeira vez, empreendedores individuais trabalhando em garagens e espaços de trabalho comunitários ao redor do mundo estão sendo capacitados por meio do blockchain para construir tecnologias com o poder de interromper uma variedade de infraestruturas financeiras globais. Mas os advogados de que eles precisam para construir essas ferramentas em conformidade continuam sendo os parceiros exclusivos do establishment e das startups financiadas por capital de risco.

Talvez ainda mais significativo seja o fato de que esses indivíduos não apenas foram capacitados para criar plataformas financeiras capazes de fazer o que apenas bancos conseguiam fazer antes, mas, pela primeira vez, um grande número de trabalhadores braçais recebeu a capacidade de cometer crimes de colarinho branco — propositalmente ou não.

Ao não entender que as pessoas com maior probabilidade de violar os regulamentos da SEC não têm representação legal e ao não comunicar testes claros, o regulador está preparando o cenário para uma explosão de processos contra jovens que têm o poder de criar essas tecnologias disruptivas.

Estrutura baseada em princípios

Historicamente, a SEC tem transmitido suas políticas regulatórias, e até mesmo sua interpretação dessas políticas, por meio de ordens, regras, pareceres, procedimentos administrativos, memoriais de amicus curiae e queixas que apresenta em tribunais distritais federais.

Questões sobre nuances, interpretações ou mal-entendidos são, por sua vez, repassadas aos advogados, que podem ou não levar o assunto à SEC de forma formal.

Para aqueles que leram o relatório publicado no mês passado e terminaram se perguntando se o que criaram poderia colocá-los em conflito com a orientação, a SEC os encorajou explicitamente a "consultar um consultor de valores mobiliários para auxiliar na análise dessas questões".

Mas o problema com o que a SEC chama de "estrutura baseada em princípios" é que os princípios mudam, e algumas tecnologias os mudam. No caso do blockchain, parece ser um exemplo exatamente de tal Tecnologia.

Desde que o primeiro blockchain, Bitcoin, foi revelado em 2009, bancos que eram concorrentes ferozes estão formando consórcios aparentemente amigáveis, projetados para capitalizar melhor os benefícios potenciais de um livro-razão compartilhado. Da mesma forma, governos que tradicionalmente confiaram na emissão de moedas para financiar suas agendas e controlar a inflação estão até aprendendo a jogar bem com criptomoedas.

Em outras palavras, os princípios estão sendo alterados pela ideia de que uma Tecnologia pode desempenhar o papel de uma terceira parte confiável, e estão sendo alterados por jovens escrevendo em novas linguagens de computador e usando novas tecnologias de código aberto disponíveis gratuitamente ao público.

Esses construtores frequentemente não têm advogados, quase nunca têm investidores e seus consultores podem muito bem ser professores de ensino médio. Por mais que desejemos um aplicativo acessível e fácil de usar que traduza os recursos do blockchain para a linguagem do homem de 71 anosTeste de Howey para determinar títulos, ainda não existe tal Tecnologia .

Novos princípios

Para crédito da SEC, o órgão regulador demonstrou contenção na forma como revelou sua primeira orientação formal para a indústria. Mas ser lento para implementar regulamentação baseada em princípios potencialmente envelhecidos T é o mesmo que se adaptar a princípios em mudança.

Enquanto outros reguladores, como o Departamento de Serviços Financeiros do Estado de Nova Iorque e a sua "BitLicense" de 2015, parecem terapressadona sua tentativa de estabelecer um precedente inicial na indústria e implementar uma solução regulamentar mais prescritiva, a SEC demorou, apesar das formalidadespedidospara maior clareza.

Um desses Request chegou ao ponto de pedir que a SEC criasse uma "área de testes regulatória" para que inovadores pudessem fazer experimentos com segurança, sem medo de serem processados.

Entretanto, a SECmontadoum grupo de trabalho de razão distribuída composto por pelo menos 75 pessoas ehospedado reuniões públicas com líderes de blockchain para Aprenda mais sobre as demandas e a trajetória do setor.

Esses e outros métodos de coleta de informações e personalização de orientações têm funcionado bem para o regulador desde que o Securities Act foi estabelecido pela primeira vez em 1933, após a Grande Depressão.

No entanto, o mandato para criar transparência financeira e garantir a fiabilidade das informações corporativas resultantes desse colapso anterior não conseguiu impedir a fraude desenfreada queajudou a contribuir para o perdade 8,5 milhões de empregos somente nos EUA, no que hoje é chamado de Grande Recessão.

Um ano após esse colapso, surgiu o blockchain,espesso com alusõesà quebra de confiança resultante no status quo financeiro.

Fortalecido pela blockchain do Bitcoin , que agora suporta US$ 44,5 bilhões em Criptomoeda, o mundo foi convidado a copiar seu código-fonte aberto e melhorá-lo, com outras plataformas para livros-razão distribuídos totalmente diferentes a Siga.

Mas o problema que esses construtores de blockchain terão se não cumprirem com a orientação da SEC publicada no mês passado T custará apenas dinheiro a eles, custará dinheiro à SEC. O custo final de buscar penalidades contra infratores que não podem pagar as multas exorbitantes normalmente cobradas pela SEC será repassado aos contribuintes, independentemente de quem realmente tenha culpa na violação.

A clareza é ainda mais importante agora que qualquer um pode criar Tecnologia potencialmente não compatível.

O aluno se torna o mestre

Sem dúvida, a decisão da SEC de confiar em advogados para analisar as orientações tem como objetivo garantir que ela T dê acidentalmente sua aprovação a um pedido que esteja em conformidade com a palavra do regulamento, mas viole seus princípios.

Deve ter sido uma perspectiva inquietante para os reguladores que, ao dizer qualquer coisa, eles pudessem acidentalmente estabelecer um padrão que só mais tarde descobririam que não poderia ser imposto. Mas é exatamente para essa dificuldade potencial de impor violações que mais clareza é necessária, não menos.

Afinal, os inovadores do blockchain foram atraídos pela Tecnologia porque, após a Grande Recessão, eles pararam de confiar em terceiros para cuidar de seus melhores interesses, mesmo enquanto outros tentavam subverter o sistema para fins maliciosos.

Mas, em ambos os casos, esses construtores não são os cidadãos típicos com os quais a SEC está acostumada a lidar.

Por exemplo, no caso do The DAO, os fundadores da empresa que escreveram o código no qual ele se baseou (mas que têmnegado(com base no registro de que eles realmente lançaram o código) não serão processados, de acordo com o relatório.

É amplamente presumido que o pequeno grupo de programadores que inicialmente se propôs a levantar fundos para o projeto não foi processado porque os investidores do DAO foram "recuperados" após um controverso hard fork do Ethereum que será difícil, ou impossível de duplicar.

No entanto, até hoje, os hacks em que os investidores não são ressarcidos continuam a aumentar, com dezenas já tendo ocorrido. Esses não são os destinatários típicos de multas da SEC que pagam regularmente dezenas de milhões de dólares em penalidades por comportamento irresponsável, mas que não cumprem pena de prisão.

Essa é uma nova classe de inovadores capazes de criar instrumentos financeiros incrivelmente poderosos, longe da bem capitalizada Wall Street. Essas são as pessoas que começaram a construir plataformas financeiras como resultado — direta ou indiretamente — do que eles perceberam ser uma falha da estrutura da SEC construída em seus próprios princípios envelhecidos de transparência.

Nessa perspectiva, a comunicação inadequada de princípios simples e diretos pode ser vista como uma falha em entender que os novos princípios que estão sendo criados já estão se espalhando, mudando a maneira como até mesmo os níveis mais altos das infraestruturas financeiras globais estão sendo administrados.

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