¿Una prueba de Howey para la cadena de bloques? Por qué las directrices de la SEC sobre las ICO no son suficientes

Después de años de espera para que la SEC diera una orientación formal sobre las criptomonedas y su pariente cercano blockchain, los criptovalores, la agencia reguladora a cargo de proteger a los inversores y asegurar la integridad de los Mercados el mes pasado desató una tesorode documentos.

Entre las 18 páginas del informe de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC)informeDetallar qué hace que un token sea un valor fue undeclaración de su división de Finanzas corporativas, un inversor boletín, y lo más notable, una decisión de que los tokens emitidos por el proyecto Ethereum El DAOcalificados como valores.

La principal lección extraída de estos documentos fue que no todas las ICO constituyen la emisión de valores. En segundo lugar, y quizás de mayor importancia, la SEC determinó que la negociación de ICO solo debe realizarse en bolsas nacionales, como el Nasdaq o la Bolsa de Valores de Nueva York.

Se recomienda a quienes deseen una orientación más clara que contacten directamente con la agencia con su abogado. El regulador incluso proporcionó una dirección de correo electrónico específica.

La ironía radica en que, por primera vez en la historia, emprendedores individuales que trabajan en talleres y espacios de trabajo comunitarios en todo el mundo se ven empoderados, gracias a la tecnología blockchain, para desarrollar tecnologías con el poder de revolucionar diversas infraestructuras financieras globales. Sin embargo, los abogados que necesitan para desarrollar estas herramientas de forma compatible siguen siendo socios exclusivos de las empresas establecidas y las startups financiadas con capital de riesgo.

Pero quizás lo que tiene mayor importancia es que no sólo se ha facultado a estos individuos para crear plataformas financieras capaces de hacer lo que antes sólo los bancos podían hacer, sino que por primera vez, a un número enorme de trabajadores manuales se les dio la capacidad de cometer delitos de cuello blanco, a propósito o no.

Al no entender que las personas con más probabilidades de violar las regulaciones de la SEC no tienen representación legal y al no comunicar pruebas claras, el regulador está preparando el escenario para una explosión de procesos contra jóvenes que tienen el poder de crear estas tecnologías disruptivas.

Marco basado en principios

Históricamente, la SEC ha transmitido sus políticas regulatorias, e incluso su interpretación de esas políticas, a través de órdenes, reglas, opiniones, procedimientos administrativos, escritos de amicus curiae y quejas que presenta en tribunales de distrito federales.

Las cuestiones sobre matices, interpretaciones o malentendidos quedan, a su vez, en manos de los abogados, quienes pueden o no llevar el asunto ante la SEC de manera formal.

Para aquellos que leyeron el informe publicado el mes pasado y terminaron preguntándose si lo que crearon podría ponerlos en conflicto con las directrices, la SEC los alentó explícitamente a "consultar con un asesor de valores para ayudar en su análisis de estos temas".

Pero el problema con lo que la SEC denomina un "marco basado en principios" es que los principios cambian, y algunas tecnologías los cambian. En el caso de la cadena de bloques, parece ser un ejemplo de este tipo de Tecnología.

Desde que se presentó la primera cadena de bloques, Bitcoin, en 2009, los bancos, que antes eran feroces competidores, están formando consorcios aparentemente amistosos diseñados para aprovechar mejor los beneficios potenciales de un libro de contabilidad compartido. Asimismo, los gobiernos que tradicionalmente han dependido de la emisión de monedas para financiar sus agendas y controlar la inflación incluso están aprendiendo a manejarse bien con las criptomonedas.

En otras palabras, los principios están cambiando debido a la idea de que una Tecnología puede cumplir el rol de un tercero confiable, y también están cambiando debido a que los jóvenes escriben en nuevos lenguajes informáticos y utilizan nuevas tecnologías de código abierto disponibles de forma gratuita para el público.

Estos constructores a menudo no tienen abogados, casi nunca tienen inversores y sus asesores podrían ser profesores de secundaria. Ojalá exista una aplicación fácil de usar y asequible que traduzca las funciones de blockchain al lenguaje de un hombre de 71 años.Prueba de Howey Para la determinación de valores, aún no existe una Tecnología de ese tipo.

Nuevos principios

Para mérito de la SEC, el organismo regulador mostró moderación al revelar sus primeras directrices formales a la industria. Sin embargo, ser lento en la implementación de una regulación basada en principios potencialmente obsoletos no es lo mismo que adaptarse a principios cambiantes.

Mientras que otros reguladores como el Departamento de Servicios Financieros del Estado de Nueva York y su "BitLicense" de 2015 parecen haberapresuradoEn su intento de establecer un precedente temprano en la industria e implementar una solución regulatoria más prescriptiva, la SEC se tomó su tiempo a pesar de las formalidades.solicitudesPara mayor claridad.

Una de esas Request llegó incluso más lejos al punto de pedir que la SEC creara un "sandbox regulatorio" para que los innovadores pudieran experimentar de manera segura sin temor a ser procesados.

Mientras tanto, la SECensambladoun grupo de trabajo de contabilidad distribuida compuesto por al menos 75 personas yalojado Reuniones públicas con líderes de blockchain para Aprende más sobre las demandas y la trayectoria de la industria.

Estos y otros métodos de recopilación de información y personalización de directrices han funcionado bien para el regulador desde que se estableció por primera vez la Ley de Valores en 1933 después de la Gran Depresión.

Sin embargo, el mandato de crear transparencia financiera y asegurar la fiabilidad de la información corporativa que resultó de ese colapso anterior no logró evitar el fraude desenfrenado queayudó a contribuir hacia pérdidade 8,5 millones de puestos de trabajo sólo en Estados Unidos en lo que ahora se llama la Gran Recesión.

Un año después de ese colapso, surgió la tecnología blockchain,grueso con alusionesal consecuente rompimiento de la confianza en el status quo financiero.

Con el poder de la cadena de bloques de Bitcoin , que ahora respalda 44.500 millones de dólares en Criptomonedas, el mundo fue invitado a copiar su código de fuente abierta y Síguenos, junto con otras plataformas para libros de contabilidad distribuidos muy diferentes.

Pero los problemas que enfrentarán estos desarrolladores de blockchain si incumplen las directrices de la SEC publicadas el mes pasado no solo les costarán dinero a ellos, sino también a la SEC. El costo final de sancionar a los infractores que no pueden permitirse las exorbitantes multas que suele imponer la SEC recaerá sobre los contribuyentes, independientemente de quién sea el responsable de la infracción.

La claridad es aún más importante ahora que cualquiera puede desarrollar Tecnología potencialmente no conforme.

El estudiante se convierte en maestro

Sin duda, la decisión de la SEC de confiar en abogados para revisar las directrices tiene como objetivo garantizar que no dé accidentalmente su aprobación a una solicitud que cumple con la palabra de la regulación, pero viola sus principios.

Debe haber sido una perspectiva inquietante para los reguladores que, al decir cualquier cosa, podrían establecer accidentalmente una norma que solo más tarde descubrirían que no podía aplicarse. Pero es precisamente por esta posible dificultad de hacer cumplir las violaciones que se necesita más claridad, no menos.

Después de todo, los innovadores de blockchain se sintieron atraídos por la Tecnología porque, después de la Gran Recesión, dejaron de confiar en terceros para que velaran por sus intereses, incluso cuando otros buscaban subvertir el sistema con fines maliciosos.

Pero en cualquier caso, estos constructores no son los ciudadanos típicos con los que la SEC está acostumbrada a tratar.

Por ejemplo, en el caso de The DAO, los fundadores de la empresa que escribieron el código en el que se basaba (pero que tienendenegado(que conste que efectivamente lanzaron el código) no serán procesados, según el informe.

Se presume ampliamente que el pequeño grupo de codificadores que inicialmente se propuso recaudar fondos para el proyecto no fue procesado porque los inversores en The DAO "se recuperaron" como consecuencia de una controvertida bifurcación dura de Ethereum que será difícil o imposible de duplicar.

Sin embargo, a día de hoy, los ataques informáticos que no indemnizan a los inversores siguen aumentando, y ya se han producido decenas. Estos no son los típicos destinatarios de las multas de la SEC, que suelen pagar decenas de millones de dólares en sanciones por comportamiento irresponsable, pero que no cumplen penas de prisión.

Se trata de una nueva clase de innovadores capaces de crear instrumentos financieros increíblemente poderosos lejos del acaudalado Wall Street. Son quienes comenzaron a construir plataformas financieras como resultado, directo o indirecto, de lo que percibían como un fracaso del marco de la SEC, basado en sus propios principios obsoletos de transparencia.

Desde esta perspectiva, la comunicación inadecuada de principios simples y directos puede interpretarse como una falta de comprensión de que los nuevos principios que se están creando ya se están extendiendo hacia arriba, cambiando incluso la forma en que se gestionan los niveles más altos de las infraestructuras financieras globales.

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