Ang House Bill ay Nagpapakita ng Hamon sa Pag-regulate ng Crypto Nang Hindi Nagbibigay ng Libreng Pass sa TradFi

A draft bill ni House Financial Services Committee Chair Patrick McHenry (R-NC) at Agriculture Committee Chair Glenn "GT" Thompson (R-PA) ay nagpapakita kung gaano ka-imposibleng magsulat ng Crypto legislation na nagbubukod sa mga token mula sa mga securities laws habang pinapanatili ang mga tradisyonal na securities issuer na kinokontrol.

Marami sa industriya ng Crypto ang nagpasaya sa draft ng talakayan na ito, kabilang ang dating Commodities and Futures Trading Commission (CFTC) chair at kasalukuyang tagapayo ng Crypto na si Christopher Giancarlo, na tinawag itong isang “landmark bill," at ang Chief Legal Officer ng Coinbase na si Paul Grewal, na nagsabing ito ay "isang malakas na hakbang pasulong” sa pagsasabatas sa hurisdiksyon ng mga financial regulator sa Crypto.

Gayunpaman, salamat sa isang pinahahalagahang pagsisikap na tugunan ang potensyal na regulatory arbitrage, ang panukalang batas ay lumilikha lamang ng bagong kawalan ng katiyakan sa regulasyon.

Si Todd Phillips ang punong-guro ng Phillips Policy Consulting.

Ang debate sa Crypto asset ay tungkol sa kung ang isang ibinigay na token ay isang kontrata sa pamumuhunan, at samakatuwid ay isang seguridad, sa ilalim ng mga securities laws. Sa katunayan, ito ang batayan para sa mga demanda ng Securities and Exchange Commission (SEC). Coinbase at Binance.

Ang tinatawag na Howey Test, na naging isang karaniwang paraan ng pagtukoy kung anong mga asset ang mga securities pagkatapos ng kaso ng Korte Suprema noong 1946 SEC v. Howey Co., ay nagbibigay na ang isang kontrata sa pamumuhunan ay isang seguridad kung ito ay isang pamumuhunan ng pera sa isang karaniwang negosyo na may inaasahang tubo na makukuha mula sa mga pagsisikap ng iba.

Ang mahalaga, dahil ang Howey Test ay ang paraan kung saan ang mga kontrata sa pamumuhunan ay tinutukoy bilang mga securities, ang SEC ay epektibong hindi makakapag-isyu ng mga regulasyon na nagdidikta kung ang isang token ay isang kontrata sa pamumuhunan. Ilalapat ng mga korte ang Howey Test kahit ano pa man.

Howie, sino?

Tinangka nina McHenry at Thompson na tumabi nang buo sa Howey Test. Ang kanilang bill ay lilikha ng bagong klase ng asset na tinatawag na "digital assets." Ang mga digital asset ay maaaring magkaroon ng maraming anyo, ngunit ang dalawang partikular na mahalaga ay ang "mga digital commodity" at "restricted digital assets." Sa madaling salita, ibinibigay ng batas na ang mga Crypto token ay ibibigay bilang mga digital commodity sa unang pagkakataon, o bilang mga pinaghihigpitang digital asset na pagkatapos ay "mature" sa mga digital commodity pagkatapos na maging sapat na desentralisado ang mga ito.

Ang mga pinaghihigpitang digital asset ay mga securities pa rin sa ilalim ng Howey Test ngunit ibubukod sa mahahalagang bahagi ng mga securities laws. Kung ang isang pagpapalabas ng token ay nakakatugon sa anim na kwalipikasyon na tinukoy sa ilalim ng panukalang batas, isang mas maluwag na hanay ng mga kinakailangan sa Disclosure ang ilalapat. Sa sandaling mature na sila sa mga digital commodity, ganap silang mabubukod sa mga securities laws.

Ito ay kung saan si McHenry at Thompson ay nagkakamali. Ang ONE sa anim na kwalipikasyon na iyon ay ang pagbebenta ng digital asset ay hindi maaaring "magsama ng alok o pagbebenta ng mga equity securities, debt securities, o debt securities na mapapalitan o maipapalit sa mga interes ng equity." Sa madaling salita, ang mga cryptocurrencies ay hindi maaaring kumatawan sa isang stake ng pagmamay-ari sa isang pakikipagsapalaran o magagamit tulad ng mga bono upang makalikom ng kapital.

Ang layunin ng probisyong ito ay lumilitaw na pigilan ang regulatory arbitrage. Pipigilan nito ang mga entity na karaniwang nag-iisyu ng mga stock o bono sa pag-iwas sa mga tradisyunal na kinakailangan ng mga securities law sa pamamagitan ng pag-aalok sa halip ng mga Crypto token.

Paglalagay ng tanong

Ngunit hindi tinukoy ng panukalang batas ang mga terminong ito. Habang ang mga equity ay karaniwang itinuturing na simpleng stock sa mga korporasyon, ang terminong "equity security" ay tinukoy sa Securities Exchange Act of 1934 bilang “anumang stock o katulad na seguridad … o anumang iba pang seguridad na dapat ituring ng Komisyon na may katulad na kalikasan” (idinagdag ang diin).

Sa pagtatangkang pigilan ang regulatory arbitrage, hindi malulutas ng McHenry-Thompson bill ang mga problemang sinusubukan nitong tugunan. Hindi lamang hindi makakaapekto ang panukalang batas sa kahulugan ng "kontrata sa pamumuhunan," ngunit ipapasiya nito sa SEC kung alin sa mga token na iyon ang equity o debt securities.

Dahil ang code na namamahala sa maraming dapps [desentralisadong apps] at mga desentralisadong autonomous na organisasyon (DAO) ay nagbibigay ng mga may hawak ng token ang parehong mga uri ng mga karapatan bilang mga stockholder sa mga korporasyon, ituturing ng SEC na karamihan kung hindi lahat ng Crypto token na nakakatugon sa Howey Test ay mga equities na napapailalim sa tradisyonal na mga pagsisiwalat ng batas ng securities.

Read More: Ang isang House Bill ay Magpapahirap para sa SEC na Magtalo Ang mga Crypto Token ay Mga Securities

Mga problema, maramihan

Ang iba pang mga opsyon upang alisin ang pagpapasya ng SEC habang pinipigilan ang regulatory arbitrage ay kaparehong mabibigo. Ang isang panukalang batas na nag-uukit ng Crypto mula sa Howey Test ay magpapabago sa mga securities law mula sa pagiging neutral sa teknolohiya tungo sa ONE na nakikinabang sa mga blockchain sa lahat ng iba pa.

Ang isang panukalang batas na tumutukoy sa mga equity securities bilang "mga stock" lamang ay ipinauubaya sa mga korte upang malaman kung ano ang isang stock, na nagreresulta sa isang bagong pagsubok na ginawa ng hukom na - tulad ng Howey Test - ay nangangailangan ng paglilitis bago ang legal na katiyakan. O kung ang mga equity securities ay tinukoy bilang inisyu lamang ng mga legal na entity na chartered ng estado, maaaring magpasya ang bawat kumpanya na mag-convert sa isang DAO na nagpapanatili ng parehong istraktura ng pamamahala tulad ng dati.

Mayroong ilang iba pang mga problema sa panukalang batas, hindi bababa sa kung saan ay magbibigay ito ng makabuluhang bagong hurisdiksyon sa CFTC nang hindi rin ito binibigyan ng bagong pagpopondo. Ang panukalang batas ay lumilitaw din na hindi kasama ang mga palitan ng DeFi mula sa pagsunod sa parehong mga probisyon sa proteksyon ng mamumuhunan gaya ng mga palitan ng CeFi. At papahintulutan din ang CFTC na retroactive o prospectively na i-exempt ang malalaking bahagi ng mga digital commodity Markets mula sa mga probisyon ng proteksyon ng customer ni McHenry at Thompson, na ginagawang opsyonal ang regulasyon ng bill ng mga exchange at broker.

Ang pinakamalaking problema, gayunpaman, ay sa regulatory arbitrage. Habang sinisikap nina Chairs McHenry at Thompson na gumawa ng panukalang batas na nagbibigay sa mga asset ng Crypto ng isang paraan sa labas ng mga securities laws, ang kanilang batas - tulad ng iba pa - ay nagpapakita kung gaano ito imposibleng gawin nang hindi binibigyan ang mga isyu ng tradisyonal na mga securities ng bagong paraan upang mag-opt-out din sa mga batas na iyon.