LedgerX y CBOE: el caballo de Troya de la CFTC en una guerra territorial de la SEC

Benjamin Sauter y David McGill, de Kobre & Kim LLP, son abogados litigantes civiles y defensores penales y regulatorios. También forman parte de la Coalición para la Defensa de la Moneda Digital y el Libro Mayor, un grupo de más de 50 abogados dedicados a proteger a los innovadores estadounidenses de blockchain.

En este artículo de Opinión , Sauter y McGill examinan cómo una nueva clase de productos financieros basados ​​en criptomonedas podría afectar el equilibrio de poder entre los reguladores estadounidenses.

Los recientes anuncios de que LedgerX y CBOE pronto ofrecerán derivados de moneda digital en EE. UU. implican más de lo que parece.

Además de ofrecer nuevos productos financieros al público, estas iniciativas también podrían impulsar la intervención de la Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas (CFTC) de EE. UU. en los Mercados subyacentes de divisas digitales. De ser así, esto representaría un cambio radical en la regulación del comercio de Criptomonedas , en particular en lo que respecta a las prácticas comerciales manipuladoras o disruptivas.

A la luz de los recientes informes sobre la proliferación de "suplantación de identidad" y "wash trading" en algunos Mercados, la CFTC puede verse obligada a dictaminar con puño de hierro.

Al mismo tiempo, el reciente anuncio de que la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC) considerará muchas (si no todas) las nuevas ofertas de divisas como "valores" presagia un inminente juego de tronos por el dominio regulatorio en estos Mercados.

El Poniente del comercio de divisas digitales

Actualmente, la CFTC está "más allá del muro" de los Mercados de divisas digitales.

Esto se debe a que, como norma general, la CFTC regula el comercio de derivados de materias primas (por ejemplo, futuros y opciones de trigo), no el comercio de las materias primas subyacentes en sí (por ejemplo, el trigo).

La CFTC ha designado a Bitcoin y otras monedas virtuales como "materias primas", eliminándolas así del ámbito de regulación habitual de la CFTC. Como recordarán los lectores, la falta de supervisión de la CFTC en este ámbito y la posibilidad de manipulación no regulada en los Mercados de divisas digitales fueron una razón clave por la que la SEC... Recientemente se le negó una oferta por los inversores Cameron y Tyler Winklevoss para la aprobación de un ETF de Bitcoin cotizado en bolsa.

Hay dos excepciones principales a la regla de que la CFTC no supervisa el comercio de materias primas:

En primer lugar, como se esgrime en la acción de cumplimiento de la CFTC contra Bitfinex en junio de 2016, una disposición oscura de la Ley de Reforma de Wall Street y Protección al Consumidor Dodd-Frank otorga a la CFTC jurisdicción sobre el comercio de materias primas cuando: (a) el comercio se realiza sobre una base apalancada o con margen, y (b) el producto básico no se entrega realmente al cliente dentro de los 28 días.

Debido a una peculiaridad en la forma en que Bitfinex conservaba las claves privadas de los bitcoins de los clientes, la CFTC determinó que se cumplían estas condiciones y, por lo tanto, BitfinexDebería haber sido registrado en la CFTCBitfinex aceptó resolver el asunto, por lo que la interpretación de la CFTC sigue sin probarse y abierta a disputas judiciales.

En cualquier caso, la acción coercitiva de la CFTC fue en gran medida hueca, ya que las plataformas de intercambio de divisas digitales parecen estar eludiendo esta disposición jurisdiccional al garantizar la "entrega efectiva" de las claves privadas de los clientes. Por lo tanto, es improbable que esta disposición sustente una regulación significativa de los Mercados de divisas digitales por parte de la CFTC.

En segundo lugar, la CFTC ha iniciado acciones de cumplimiento por operaciones manipuladoras en los Mercados de materias primas subyacentes (como la plata) cuando esas operaciones también afectan a los Mercados de derivados sujetos a la supervisión de la CFTC.

Nuevamente, esta base de la jurisdicción de la CFTC es objeto de controversia judicial, pero es evidente que la CFTC considera que tiene esta autoridad. Por consiguiente, ONE esperar que la CFTC ejerciera cierto grado de autoridad sobre el comercio de divisas digitales en la medida en que este afecte a los Mercados de derivados de divisas digitales.

La táctica de la CFTC

Hasta la fecha, no ha habido Mercados de derivados de divisas digitales en EE. UU. que se puedan mencionar, y por lo tanto, no hay margen para que la CFTC supere el muro jurisdiccional que la separa de los Mercados subyacentes de divisas digitales. (Recordemos que la CFTC intentó cerrar la negociación de derivados en Derivabit y TerraExchange en 2015).

Esta es la razón por la que la reciente decisión de la CFTCaprobación de LedgerXy anticipadoaprobación de CBOEPara el comercio de derivados de moneda digital el comercio es muy importante.

Con el inicio de la negociación de derivados de divisas digitales, es posible que la CFTC haya encontrado los aliados jurisdiccionales necesarios para derribar el muro. Como mínimo, ONE esperar que la CFTC ejerza su autoridad sobre las prácticas comerciales en los Mercados subyacentes de divisas digitales que proporcionan precios de referencia para los productos derivados recientemente aprobados.

Pero dado que los Mercados de divisas digitales y los Mercados de derivados relacionados están vinculados mediante arbitraje, es posible que no haya un punto de parada natural una vez que la CFTC cruce el umbral. Esto podría significar que un nuevo regulador ocupe el trono digital.

Guerras por venir

Para no quedarse atrás, la SEC también ha estado ocupada planeando su propia carrera hacia el trono.

El "Informe de investigación" publicado recientemente por la SEC sobre The DAO y Slock.it señala que las nuevas ofertas de monedas podrían considerarse "valores" sujetos a la supervisión de la SEC.

Una implicación clave de este hallazgo es que la negociación secundaria de estos valores estaría sujeta al mandato antifraude de la Sección 10(b) de la SEC, incluyendo sus prohibiciones sobre la manipulación del mercado y el uso de información privilegiada. En otras palabras, la SEC parece haberse adueñado de una gran parte de los Mercados subyacentes de divisas digitales, al menos en lo que respecta a las nuevas divisas digitales emitidas.

Dado que la CFTC ya ha determinado que las monedas digitales constituyen "productos básicos" en el sentido de la Ley de Intercambio de Productos Básicos, existe tensión entre estas dos campañas regulatorias.

¿Qué agencia regularía el comercio secundario de una nueva oferta de monedas que sirva como precio de referencia para un contrato de derivados?

Este conflicto regulatorio no es exclusivo de las monedas digitales, y la SEC y la CFTC podrían terminar compartiendo el poder, como hacen con otros productos de futuros de un solo valor. Sin embargo, estos productos están sujetos a un conjunto complejo de normas y requisitos de registro conjunto que sin duda paralizarán el mercado de divisas digitales.

Prepárese para un largo invierno

Independientemente de si la SEC, la CFTC o ambas finalmente ejercen su autoridad sobre las operaciones en los Mercados de divisas digitales, los acontecimientos recientes sugieren que se avecina un nuevo régimen. Los operadores de divisas digitales, tanto en EE. UU. como en el extranjero, deben prepararse para un largo invierno de incertidumbre y, en última instancia, para el escrutinio regulatorio de sus prácticas comerciales.

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