Корректировки ради соответствия: жизнь по BitLicense в Нью-Йорке

Сара Х. Бреннан, юрист по корпоративному праву и ценным бумагам, возглавляет команду специалистов по Технологии блокчейна, Криптовалюта и цифровым активам в юридической фирме Lippes Mathias Wexler Friedman LLP.

В июне 2015 года, стремясь стать первопроходцем в этой области, Департамент финансовых услуг Нью-Йорка (DFS) принял нормативную базу BitLicense — режим лицензирования, который охватывает практически всю «деятельность в сфере виртуальной валюты» в той мере, в какой она затрагивает Нью-Йорк или его жителей.

А именно, любой бизнес, занимающийся деятельностью в сфере виртуальной валюты, связанной со штатом Нью-Йорк или лицами, которые проживают, находятся, имеют место ведения бизнеса или ведут бизнес в Нью-Йорке, должен подать заявку на получение BitLicense без каких-либо льготных периодов или исключений de minimis.

В той степени, в которой бизнес проходит процедуру лицензированияпроцесси получает BitLicense, как и целых четыре компании на сегодняшний день (в дополнение к двум компаниям, которые подали заявку и получили ее)трастовые уставы), BitLicense налагает значительную эксплуатационную нагрузку, требуя, помимо прочего, надежных политик и процессов соответствия в отношении борьбы с мошенничеством, отмывания денег, кибербезопасности, Политика конфиденциальности и информационной безопасности.

Таким образом, BitLicense спровоцировал бегство из Нью-Йорка таких крупных игроков, какБитфинекс и Изменение формыи оказало сдерживающее воздействие на других, действовавших с излишней осторожностью.

Для тех из нас, кто остался в Нью-Йорке, потому что мы здесь живем, широко распространено чувство замешательства относительно сферы деятельности, которая подпадает под действие данных правил: их расплывчатые формулировки, требования, которые кажутсяпозиционируется по отношению к финансовым учреждениями отсутствие официальных указаний после принятия нормативных актов.

В целом неопределенность относительно сферы действия требования лицензирования оставила многим компаниям три варианта: полностью избегать ведения бизнеса в Нью-Йорке, попытаться структурировать бизнес в соответствии с законом или допустить потенциальное или прямое несоблюдение закона.

На основании того, что DFS получилтак мало заявителейна сегодняшний день, и имеет толькопять отклоненных заявлений из этого ONE сделать вывод, что многие выбирают несоблюдение.

Практические примеры

Drone Energy и Travel by Token — два моих клиента из Эмпайр-стейт, которые ведут совершенно разный бизнес, но которых объединяет общая задача — работать в соответствии с передовыми практиками.

Эти предприятия, помимо соблюдения применимых иностранных, федеральных и государственных нормативных режимов (существующих и развивающихся), тратят значительное количество времени и энергии на структурирование вокруг BitLicense.

Например, Drone Energy имеет запатентованное решение и инновационную бизнес-модель, разработанную вокруг майнинга Криптовалюта. Хотя было бы полезно, чтобы это исключение было явно указано в тексте правил BitLicense, DFS указал в публичных комментарияхчто горнодобывающая деятельность категорически выходит за рамки закона.

Однако в какой-то момент бизнес попытается выйти на доллары США, не прибегая к определению «бизнес-деятельности в виртуальной валюте». Это ограничивало, поскольку мы обсуждали различные потенциальные бизнес-модели, но наш клиент может и готов это обойти.

Другой клиент, Travel by Token (ТБТ) — это стартап на ранней стадии, который использует гибридную модель AirBnB/таймшера для проживания в отпуске, предоставляя держателям токенов доступ к объектам недвижимости для отпуска, приобретенным и удерживаемым компанией для эксклюзивного использования держателями токенов по ценам ниже рыночных.

Поскольку токен находится на стадии разработки, мы имеем полное право разрабатывать базовое программное обеспечение в штате Нью-Йорк в соответствии с правилами BitLicense. Но компании необходимо будет покинуть штат, прежде чем начать предложение токенов, и рисковать тем, что она будет считаться «контролирующей, администрирующей [и/]или выпускающей виртуальную валюту» в соответствии сРаздел 200.2(q)(5)правил BitLicense.

Хотя структурирование бизнес-планов и транзакций с целью избежать BitLicense и обеспечивает жизнеспособный путь вперед, это немалая и не недорогая задача.

В качестве примера того, как взаимодействуют нормативные акты, учитывая изменения в законодательстве о ценных бумагах только за декабрь, для проведения предложения утилитарных токенов (будь то для Travel by Token или для другого клиента из штата Нью-Йорк) мы рассматриваем следующее как потенциальный обходной путь для BitLicense, поскольку оно взаимодействует с применимым законодательством о ценных бумагах:

• Структурирование первичного предложения как506(с)-совместимое простое соглашение для будущих токенов (САФТ) предложение, используясторонний поставщик услугдля проверки аккредитованных инвесторов и для соблюдения правил AML/KYC, в той мере, в какой мы проводим первоначальные сборы в Нью-Йорке, поскольку SAFT, хотя и является инвестиционным контрактом, подпадающим под действие законов о ценных бумагах, не должен приводить в действие BitLicense, поскольку токены не выпускаются;
• Использовать средства, собранные в ходе предложения SAFT, для продолжения разработки токена и вывода бизнеса за пределы штата и/или для создания организационной структуры и создания филиала для проведения предложения в более дружественной юрисдикции;
• После реорганизации бизнеса, в следующей итерации финансирования, посредством предложения токенов:
  • На момент предложения токенов мы бы оценили состояние законов о ценных бумагах в отношении того, являются ли утилитарные токены, которые можно немедленно использовать в обмен на услугу или продукт, ценными бумагами в глазах Комиссии по ценным бумагам и биржам и/или государственных регуляторов. Это информировало бы нас о том, есть ли необходимость соблюдать законы о ценных бумагах в более крупном предложении. Однако даже если мы займем позицию, что токен не является ценной бумагой, исходя изтест Хауи, мы, скорее всего, приложим усилия для подготовки материалов предложения с надежными раскрытиями информации в соответствии с законодательством о ценных бумагах;
  • При отсутствии указаний DFS мы бы планировали запретить резидентам штата Нью-Йорк (и любым другим лицам в юрисдикциях, которые вызывают опасения по поводу соблюдения требований) участвовать в проекте, поскольку, если придерживаться консервативного подхода, всем эмитентам, скорее всего, потребуется BitLicense для проведения любого вида предложения токенов, если они базируются в штате или предлагают его резидентам штата.

Вышеуказанный процесс касается только сбора средств и основан на текущем состоянии закона, как мы его понимаем (буквально) сегодня.

Нью-Йорк принял правила BitLicense в условиях нормативного вакуума, и теперь законы штата и федеральные законы догоняют их, зачастую при не слишком хорошей координации между регулирующими органами, что создает кошмар для соблюдения требований.

Следующие шаги

Отсутствуетуспешныйоспаривание правил BitLicense в суде, и если DFS (или законодательный орган штата) не переработают правила в соответствии с рамкой Комиссии по единообразному законодательствуhttp://www.uniformlaws.org/Committee.aspx?title=Regulation%20of%20Virtual%20Currency%20Businesses%20Act, было бы полезно, чтобы DFS выпустил более обширное руководство, чем простое руководствоЧасто задаваемые вопросыразмещено на его веб-сайте.

Мы также Словарь пределы действия закона трудным путем — посредством мер принудительного характера, хотя до сих пор их не было.

Однако дальнейшее разъяснение (в какой бы форме оно ни принималось) должно обеспечить комфорт в пространстве и ограничить дальнейшие выходы, а также сложные структурные упражнения.

Искривлениеизображение через Shutterstock