Bakit Dapat Magbigay ng Amnestiya ang SEC sa mga Ilegal na ICO

Si Daniel S. Alter ay isang shareholder sa Murphy & McGonigle, P.C. at isang dating pangkalahatang tagapayo para sa New York State Department of Financial Services (DFS).

Sa tinatayang $4 bilyon o higit pa na itinaas sa kapital sa pamumuhunan, 2017 ay isang boom na taon para sa mga paunang coin offering (ICOs). Ngunit sinamahan ito ng isa pang uri ng boom: ang tunog ng isang bumagsak na balangkas ng regulasyon.

Sa ONE bilang, mahigit sa 50 kumpanya bawat buwan ang gumagamit ng mga benta ng token upang makalikom ng mga pondo – at karamihan sa kanila ay nagpatuloy nang walang pagsasaalang-alang sa mga batas sa seguridad ng US.

Pagkatapos, noong Hulyo 2017, naglabas ang U.S. Securities and Exchange Commission Ang Ulat ng DAO, na, sa pamamagitan ng paggamit ng matagal nang itinatag ng Korte Suprema ng U.S Howey pagsubok, napagpasyahan na ang ilang mga digital na token na ibinebenta sa mga mamumuhunan ay "mga kontrata sa pamumuhunan" sa ilalim ng Securities Act of 1933 at samakatuwid ay napapailalim sa pagpaparehistro ng SEC.

Makalipas ang bahagyang higit apat na buwan, inulit at ipinatupad ng SEC ang pagpapasiya na iyon sa Munchee kaso, isang paglilitis kung saan administratibong itinigil ng ahensya ang isang ICO bilang isang hindi pinahihintulutang pagbebenta ng mga hindi rehistradong securities.

Ang mga pag-unlad na ito ay sinundan noong unang bahagi ng 2018 sa pamamagitan ng isang kaskad ng mga subpoena ng SEC at mga aksyon sa pagpapatupad na nagta-target ng mga katulad na alok ng token – marami sa mga ito ay may bahid ng panloloko.

Isinasantabi ang humihinang debate tungkol sa kung ano ang maaaring maging isang "utility" token na hindi nakakatugon sa Howey pagsubok (at sa gayon ay hindi isang kontrata sa pamumuhunan), ito ay malinaw na ngayon kung ano ang iniisip ng SEC: ang karamihan sa mga ICO na isinagawa sa ngayon sa Estados Unidos ay lumabag sa pederal na batas, at ang patuloy na kalakalan sa mga token na iyon ay nagsasangkot ng iligal na pagbili at pagbebenta ng mga hindi rehistradong securities.

Ang bahid na ito sa mga asset ng Crypto ay nagkaroon ng malubha at masamang kahihinatnan para sa mga kalahok sa merkado.

Para sa maraming mga token ng seguridad, ang pagkatubig ay natuyo at ang mga presyo ay bumaba. Bukod dito, ang kahinaan sa regulasyon (at posibleng kriminal) ng mga tagataguyod ng ICO, ang nagresultang kawalan ng katatagan ng merkado para sa mga umiiral na mga token ng seguridad, at ang paglipad ng kabisera ng Amerika sa ibang bansa kung saan nananatiling hindi pinaghihigpitan ang pagbebenta ng token, ay ginagawang isang royal, Humpty Dumpty-scale gulo ang buong sitwasyon.

Oras na para linisin ito.

Isang modelo ng amnesty program

Nang walang mga recrimination ng kawalan ng pananalig ng pamahalaan at pagsuway sa regulasyon, ang mga kalahok ng SEC at ICO ay dapat magtulungan upang makahanap ng isang makatwirang pag-aayos sa merkado. Ang anumang solusyon ay dapat magkaroon ng dalawang mahahalagang bahagi:

(1) isang sasakyan para sa pagsasama ng isang bagong klase ng asset sa itinatag na istruktura ng pangangasiwa; at

(2) isang mekanismo para sa pagprotekta, hangga't maaari, ang halaga ng malaki ngunit legal na may depektong pamumuhunan.

Tila, nagsimula na ang isang dialogue sa mga stakeholder. Mga ulat Ipinapahiwatig na ang mga pangunahing tagasuporta ng Cryptocurrency , kasama ang kanilang mga abogado at tagalobi, ay nakipagpulong kamakailan sa mga opisyal ng Komisyon upang Request ng "isang malawak na exemption mula sa pangangasiwa ng pederal" na gayunpaman ay magpapahintulot sa SEC na mamagitan sa mga ICO "kung ang isang tagapagbigay ng token ay gumawa ng panloloko."

Bagama't ang isang "malawak" na pagbubukod sa regulasyon para sa hindi rehistradong mga token ng seguridad ay malamang na hindi sa simula, ang SEC ay nagdisenyo at nagpatupad ng isang programa ng amnestiya para sa ibang klase ng mga lumalabag sa batas ng securities na maaari ding magsilbing blueprint para sa pag-aayos ng mga problemadong ICO.

Nitong nakaraang Pebrero, inihayag ng Commission’s Enforcement Division ang "Inisyatibo sa Disclosure ng Pagpili ng Ibahagi ang Klase" (SCSD Initiative). Ang SCSD Initiative ay isang pagsisikap ng ahensya na lutasin ang malawak at matagal na mga paglabag sa mga panuntunan sa Disclosure ng mga tagapayo sa pamumuhunan.

Maraming tagapayo ang nagbebenta ng ilang partikular na klase ng pagbabahagi ng mutual fund sa mga kliyente nang hindi sinasabi sa kanila na tumatanggap sila ng bayad sa tagapayo kaugnay ng mga pagbabahaging iyon at ang iba pang mas murang pagbabahagi, na walang kasamang bayad sa tagapayo, ay magagamit upang bilhin. Ang sitwasyong ito ay malinaw na nagsasangkot ng isang materyal na salungatan ng interes para sa mga tagapayo sa pamumuhunan na may mga obligasyong katiwala.

Sa ilalim ng SCSD Initiative, ang mga tagapayo sa pamumuhunan na nag-uulat sa sarili ng kanilang mga paglabag ay karapat-dapat na makipag-ayos sa SEC ayon sa mga pamantayang tuntunin: (1) ang pagpapalabas ng isang cease-and-desist na utos at pagpuna sa pahintulot, kung saan ang isang tagapayo ay hindi umamin o tumatanggi sa mga natuklasan ng SEC; (2) ang disgorgement ng ill-gotten gains ng advisor at ang pagbabayad ng interes sa mga kita na iyon; at (3) ang pagtanggap ng isang tagapayo ng mga tinukoy na gawain na nilayon upang iwasto ang mga pamamaraan sa pagbebenta na nagresulta sa mga paglabag sa Disclosure .

Sa wakas, bilang kapalit sa mga pangakong iyon, ang SEC Enforcement Division ay magrerekomenda na ang Komisyon ay hindi magpapataw ng mga parusa sa self-reporting advisor.

Ang problema ng hindi rehistradong mga token ng seguridad ay nangangailangan ng katulad na paraan.

Paano ito gagana

Tulad ng mayroon na ang ilan iminungkahi, kailangan talaga namin ng regulatory do-over para sa unang wave ng mga ICO. Ang isang amnesty program tulad ng SCSD Initiative ay maaaring maging ONE paraan ng pagtupad sa layuning iyon.

Kung ma-engineered nang tama, maaasimila nito ang mga rogue na security token sa fold ng mga regulated na instrumento nang hindi nagbibigay ng reward sa mga naunang paglabag sa securities law. Maaari rin itong magbigay sa mga nag-isyu ng mga hindi rehistradong token ng seguridad ng isang order at mas abot-kayang paraan ng pagresolba sa potensyal na mapaminsalang sibil na pananagutan sa ilalim ng seksyon 12 ng Securities Act of 1933 (nagtatatag ng dahilan ng pagkilos para sa pagbawi o mga pinsala na may kaugnayan sa pagbebenta ng mga hindi rehistradong securities).

Ang isang ICO amnesty plan ay mangangailangan ng hindi bababa sa dalawang CORE elemento upang matugunan ang mga layuning iyon.

Upang magsimula, ang mga nag-isyu ng hindi rehistradong mga token ng seguridad (tawagin natin silang "mga lumang token") ay kailangang kumpletuhin ang isang pormal na proseso ng pagpaparehistro ng SEC para sa kung ano ang mahalagang mga kapalit na token ("mga bagong token"). Sa pag-apruba ng naturang pagpaparehistro, ang mga nag-isyu ay kailangang magpalit ng mga lumang token para sa mga bagong token para sa lahat ng gustong kumuha – isang uri ng digital na tender offer.

Bilang isang insentibo upang palitan ang mga lumang token para sa mga bago, malamang na kailangan ng mga issuer na mag-alok ng ilang karagdagang pagsasaalang-alang - posibleng binayaran sa mga bagong token sa halip na cash upang mapanatili ang operating capital ng kumpanya.

Higit pa rito, upang maiwasan ang mga statutory bar laban sa mga mamumuhunan na nagwawaksi sa pagsunod sa mga securities laws, ang ikalawang bahagi ng kinakailangang transaksyon ng amnesty ay dapat na isaayos bilang isang pag-aayos at pagpapalabas ng anumang Seksyon 12 Claim laban sa mga nag-isyu ng mga lumang token. Gaya ng ipinaliwanag sa desisyon ng 2017 U.S. Appeals Court sa Pasternack laban sa Schrader:

“bilang isang pangkalahatang prinsipyo, sa tuwing ang isang partido ay nag-aalok ng pagsasaalang-alang sa iba upang malutas ang isang di-umano'y paglabag sa mga securities laws, ang pagtanggap sa alok na iyon bilang kapalit ng pagpapalaya ng . .

Ang mga holdout na mamumuhunan na piniling hindi kunin ang kanilang mga lumang token, siyempre, ay mananatili sa kanilang Mga Claim sa Seksyon 12. Ngunit malamang na malalaman ng nag-isyu ang tinatayang bilang ng mga holdout bago ang pag-uulat sa sarili, at - sa mga tuntunin ng pananagutan - ang numerong iyon ay kailangang matipid na pamahalaan para sa kumpanya. Kung hindi, walang punto para sa nag-isyu na humingi ng amnestiya sa unang lugar.

Sa katunayan, ang isang proseso ng amnesty ng ICO na kinabibilangan ng mga elementong ito ay maaaring makatulong na paghiwalayin ang mga mabubuting itlog sa masama. Sa pagsusuri sa probisyon ng swap, kailangang matukoy ng mga mamumuhunan kung may mas malaking halaga sa muling pagpapatibay ng kanilang stake sa kumpanya o ituloy ang kanilang mga karapatan sa pagpapawalang-bisa. Ang matino na pangalawang tingin na iyon ay dapat magsulong ng mahusay na mga desisyon sa mamumuhunan na sumasalamin sa kalusugan at mga prospect ng pinagbabatayan ng negosyong negosyo.

Bukod dito, ang mga nag-isyu ng mga tahasang mapanlinlang na ICO ay may maliit na pagkakataon na matagumpay na mairehistro ang kanilang mga bagong token sa SEC, at samakatuwid ay may kaunting motibasyon na subukan. Ang pagkilos na iyon ng pagpili sa sarili ay dapat na makabuluhang tumulong sa SEC sa pagtukoy ng ilan sa mga pinaka-angkop na paksa para sa aktibidad ng pagpapatupad.

Ang iminungkahing diskarte na ito upang matugunan ang mga malawakang paglabag sa mga securities sa merkado ng crypto-asset ay hindi inilaan bilang isang komprehensibong plano sa regulasyon. Sa kabaligtaran, ito ay ipinakita lamang bilang isang pagsisimula ng pag-uusap. Iba pang mga legal na pagsasaalang-alang at posibleng teknolohikal na mga hadlang ay higit na huhubog sa mga parameter ng anumang panghuling programa, sigurado.

Ito ay apurahan, gayunpaman, na ang mga seryosong pag-uusap ay isinasagawa. Habang ang mga regulator, negosyante, at mamumuhunan ay naglalakad sa mga kabibi, bumabagal ang pagbabago. Minsan kailangan mo lang magbasag ng ilang itlog para sumulong.

Larawan ng SEC sa pamamagitan ng Shutterstock.