Законопроект Палати представників Комісії з цінних паперів і цінних паперів ускладнить аргументацію того, що Крипто є цінними паперами

Новий законопроект, внесений до Палати представників, уточнює, що цифровий актив, який продається як частина «інвестиційного контракту», не обов’язково стає цінним папером. Якщо прийнято, то Закон про чіткість цінних паперів допомогли б вирішити ONE з найбільш обговорюваних правових питань у Крипто та ускладнили б Комісії з цінних паперів і бірж США (SEC) стверджувати, що багато існуючих токенів є незареєстрованими цінними паперами.

У 2018 році Білл Хінман, тодішній директор Відділу корпоративних Фінанси SEC, підрозділу агентства, який займається реєстрацією цінних паперів і Повідомлення, дав свою тепер сумнозвісну мова про те, як закони про цінні папери застосовуються до цифрових активів. Він припустив, що якщо мережа, в якій функціонує певний токен, буде «достатньо децентралізованою» до такої міри, що «покупці більше не будуть обґрунтовано очікувати, що особа чи група будуть здійснювати важливі управлінські чи підприємницькі зусилля», тоді «транзакція з цифровими активами більше не може представляти пропозицію безпеки».

Туонгві Ле є партнером і керівником регуляторного відділу Bain Capital Крипто. Хуррам Дара є директором з регулювання та Політика Bain Capital Крипто.

Відтоді питання про «достатню децентралізацію» та про те, чи зможе цифровий актив «перетворитися» з цінного паперу на небезпечний, стало предметом багатьох дебатів. Голова SEC Гарі Генслер неодноразово висловлював скептицизм щодо заяв про децентралізацію проектів і явно відмовився щоб підтвердити, що він вважає, що Bitcoin не є цінним папером, тому що він «достатньо децентралізований».

Між тим, в її ще триває судовий процес проти Ripple Labs і двох її керівників щодо токена XRP , SEC намагалася дистанціюватися від зауважень Хінмана 2018 року, стверджуючи, що вони не були офіційними вказівками агентства.

Незважаючи на це, ряд нещодавніх примусових дій SEC розглядав питання про те, чи претензії токен-проекту щодо децентралізації виключають його з визначення «інвестиційного контракту» — типу безпеки, визначеного набором стандартів, відомих як Тест Хауї. По суті, агентство має на увазі, що справді децентралізований токен може вийти за межі його сфери, виходячи з «фактів і обставин» кожного Крипто .

Але щодо питання про те, чи може цінний папір «перетворитися» на щось інше, Генслер відповів заявлене раніше що для цієї концепції немає прецедентів у федеральному законі про цінні папери.

Однак якщо нещодавно прийнятий Закон про прозорість цінних паперів стане законом, відповідь на це запитання може більше не мати значення.

Що змінить Закон про прозорість цінних паперів?

Двопартійний законопроект, який представники Том Еммер (R-MN) і Даррен Сото (D-FL) оголосили в травні, уточнює та кодифікує, що актив, проданий або переданий відповідно до операції зі збору коштів, вважається «інвестиційним контрактом» (і це не є цінним папером), не стає цінним папером лише тому, що він був проданий або переданий у рамках пропозиції цінних паперів. Першою була версія законопроекту введено у 2021 році.

Законопроект по суті розрізняє транзакцію інвестиційного контракту, яка є пропозицією цінних паперів, і основний актив інвестиційного контракту, який часто не є цінним папером (наприклад, апельсинові гаї в Хауї). Це означає, що токен, який пропонується як частина інвестиційного контракту, не потребуватиме «перетворення» на нецінний папір – він, перш за все, не буде цінним папером.

Ця різниця є важливою, оскільки сьогодні, на відміну від початкових пропозицій монет (ICO) минулого, багато команд розробників, які зацікавлені у запуску токена в США, збирають кошти в пропозиції цінних паперів, сумісні з SEC, використовуючи Положення D (Reg D) пропозиції, звільнення від реєстрації SEC, як правило, пов’язане з публічною пропозицією. У цих приватних пропозиціях, замість того, щоб продавати публіці, емітенти продають «акредитованим інвесторам», які набувають майбутні інтереси токенів через угоди купівлі (наприклад, Сейфи або SAFT), які вимагають доставки маркерів за певних умов, таких як запуск мережі або протоколу.

Ключове питання для цих проектів полягає не в тому, чи може цінні папери «перетворитися» на нецінні папери, а в тому, чи можна токен запакувати в багатоетапну угоду, яка передбачає пропозицію цінних паперів, не ставши при цьому цінним папером.

Ця різниця між транзакцією інвестиційного контракту та базовим активом була «добре врегульована» відповідно до тексту законопроекту, але була «невиправдано змішана в контексті цифрових активів». Льюїс Коен із DLx Law сперечався відмінність узгоджується з тим, як федеральні суди історично розглядали «інвестиційні контракти». У цьому сенсі законопроект не стільки відкриває нові горизонти, скільки забезпечує певність.

Законопроект також є хорошою Політика. Генслер часто каже, що існуючі токен-проекти повинні «прийти і зареєструвати» свої активи в SEC. Але поєднання транзакції інвестиційного контракту з базовим токеном для того, щоб включити цифрові активи в законодавство про цінні папери, не призведе до кращого захисту інвесторів. Насправді це може мати протилежний ефект.

Дивіться також: Зайти та зареєструватися? Ці фірми кажуть, що знайшли дружній Крипто шлях

Як наші друзі в Парадигма ретельно деталізували, поточна структура Повідомлення SEC непридатна для Крипто , оскільки вона «не надає користувачам криптоактивів та інвесторам необхідну інформацію, а також позбавляє Крипто життєздатного шляху до відповідності».

Забезпечуючи чіткість різниці між інвестиційною операцією та базовими активами, Закон про чіткість цінних паперів забезпечує відповідність у США.

Крім того, враховуючи, що більшість покупок Крипто здійснюються під час транзакцій на вторинному ринку, які не залежать від емітента, завдяки відокремленню інвестиційного контракту від базового активу, законопроект допомагає забезпечити певний комфорт для торгових платформ, які зараз стикаються з оцінкою того, чи може токен, який спочатку був запропонований в угоді з цінними паперами, згодом бути включений у список або доступний для торгівлі.

Нарешті, світ, у якому цифровий актив може перетворитися з цінного паперу на небезпечний (і потенційно знову?), представляє реальні практичні проблеми з точки зору нагляду та правозастосування.

Законопроект Еммера містить важливе застереження про те, що актив, який лежить в основі інвестиційного контракту, «не є цінним папером». Без цієї кваліфікації законопроект по суті створить лазівку, яка дозволить емітентам ухилятися від законів про цінні папери. На жаль, ця кваліфікація також означає, що SEC все ще може остаточно визначити, що актив, який лежить в основі інвестиційного контракту, є цінним папером – це право на власний розсуд, яким може зловживати більш агресивний регулятор.

Факти та обставини

Тим не менш, законопроект забезпечить таку необхідну ясність і не міг з'явитися в кращий час. Наприклад, за день до внесення законопроекту Grayscale виявив у a прес-реліз що SEC поінформувала фірму про свою думку про те, що Filecoin (FIL) є цінним папером, у зв’язку з тим, що Grayscale подала заяву про реєстрацію продукту трасту Filecoin .

Але Protocol Labs, команда, яка розробила протокол Filecoin , залучених коштів від акредитованих інвесторів у відповідну пропозицію цінних паперів, яка була звільнена від реєстрації. Враховуючи, що Protocol Labs не продавала токени громадськості для збору коштів на розробку Filecoin, аргумент SEC про те, що FIL є цінним папером, ймовірно, залежить від змішування різниці між інвестиційним контрактом і базовим активом, який використовується для захисту та придбання місця для зберігання в децентралізованій мережі зберігання файлів.

Filecoin було використано збирати, перевіряти та зберігати все, від доказів воєнних злочинів в Україні до важливої ​​наукової інформації, що є ONE із найпереконливіших прикладів нефінансового використання в усьому Крипто.

Незважаючи на те, що запропоноване законодавство не забороняє SEC визначати, що активи інвестиційного контракту в іншому випадку є цінними паперами, це значно зменшить невизначеність як для інвесторів, так і для емітентів. Це короткий, але дієвий законопроект, який містить лише п’ять сторінок, що вносить ясність за допомогою простої поправки до визначення «цінного паперу» у федеральному законодавстві про цінні папери.

Хоча будь-яке потенційне законодавство стикається з важкою боротьбою в Сенаті, законопроект є ще одним кроком у правильному напрямку з боку Комітету з фінансових послуг Палати представників, який, здається, готовий прийняти законопроект про платіжні стейблкойни а також, за чутками, працює над законопроектом про структуру ринку.