5 considérations juridiques à prendre en compte lors de la négociation de NFT

Récemment, j'ai reçu une TON de messages entrants concernant les jetons non fongibles, ou NFT.

Pour ceux d'entre vous qui vivent sous un rocher, un NFT est un objet, sur un système décentralisé tel que Bitcoin ou Ethereum, conçu pour être Sui generis, c'est-à-dire unique. Ceci contraste avec les jetons de Cryptomonnaie , où une unité de Cryptomonnaie n'est apparemment pas différente d'une autre, tout comme un dollar américain n'est apparemment pas différent d'un autre.

Preston Byrne, chroniqueur CoinDesk , est associé au sein du groupe Technologies, Médias et Systèmes Distribués d'Anderson Kill. Il conseille des entreprises de logiciels, d'Internet et de fintech. Sa chronique bimensuelle, « Not Legal Advice », est un tour d'horizon de sujets juridiques pertinents dans le secteur des Crypto . Il ne s'agit absolument pas d'un conseil juridique.

Quand j'achète un café avec des Bitcoin, le commerçant ne me demande T de renseignements personnels. UTXO(du moins, pas pour le moment, même si les propositions visant à mettre sur liste noire les cryptomonnaies volées pourraient changer la donne). Tout ce qui compte, c'est que les cryptomonnaies atterrissent dans son portefeuille et accumulent une demi-douzaine de confirmations. Avec les NFT, c'est l'inverse : la provenance de l'actif et sa chaîne de propriété comptent, et ce pour toujours.

Par conséquent, la réflexion juridique doit être appliquée non seulement aux systèmes NFT dans leur ensemble (comme cela a été le cas ces dernières années lorsque les développeurs de Cryptomonnaie recherchent des avis juridiques sur le statut de leurs systèmes de blockchain), mais également aux actifs NFT individuels et au mode de vente de ces actifs.

Voir aussi : Jeff Wilser -Comment les NFT sont devenus de l'art et comment tout est devenu un NFT

Alors que les premières expériences NFT comme CryptoKitties ignoraient tout simplement ces formalités et que les gens achetaient quand même les jetons, les nouvelles plateformes apportent des degrés croissants de sophistication commerciale, technique et juridique à leurs produits.

Voici cinq points à considérer. Bien entendu, ceci n'est pas un conseil juridique et je ne suis pas votre avocat. Cependant, ces conseils peuvent constituer un bon point de départ pour une discussion avec vos avocats lors de la conception de votre offre.

Les NFT ne sont T nécessairement des valeurs mobilières…

L'engouement pour les NFT remonte à l'époque faste de l'essor des premières ICO en 2017. Les ICO permettaient aux entrepreneurs blockchain de pré-vendre des cryptomonnaies sur des réseaux non encore créés. Bien que la théorie de ces offres soit que les jetons soient des objets de collection ou des marchandises – un projet important qualifiait ses jetons pré-vendus de « tote bag », un autre les décrivait comme s'apparentant à du « carburant » – la Securities and Exchange Commission (SEC) américaine a contesté de nombreux projets suivant ce modèle de levée de fonds. Comme le montrent clairement les affaires Telegram et Kik, ainsi que la récente mesure coercitive de Ripple Labs, la pré-vente de jetons de Cryptomonnaie aux États-Unis n'est pas… juridiquement parlant, une bonne idée.

Les NFT, en revanche,sontobjets de collection. D'un point de vue juridique, cela signifie qu'ils sont plus faciles à distinguer des « contrats d'investissement » visés par les lois sur les valeurs mobilières.

La raison pour laquelle des systèmes comme celui de Ripple Labs ont été pris dans le périmètre réglementaire de la SEC américaine est qu'ils satisfont prétendument aux trois volets du testSEC c. HoweyIl y a un investissement d'argent dans une entreprise commune avec l'espoir de profits découlant des efforts d'un promoteur ou d'un tiers. La raison pour laquelle cette règle ne s'applique pas, par exemple, à un dollar Gold Eagle ou à une carte Magic: the Gathering est l'absence d'entreprise commune et d'espoir de profits découlant des efforts de promoteurs ou de tiers.

… mais les NFT peuvent devenir des valeurs mobilières ou d’autres produits réglementés

Prenons l'exemple d'un contrat de royalties. ALICE, l'auteure, souhaite vendre des livres numériques signés NFT de sa littérature jeunesse populaire. Elle contacte Norman, l'opérateur de la plateforme NFT, pour lui proposer d'en créer un . Norman accepte à condition de partager 50 % des bénéfices de la vente initiale et 5 % sur toutes les ventes ultérieures sur le marché secondaire. ALICE et Norman signent un contrat et le NFT est vendu à Bob, qui le vend à Carol.

Sans plus d'explications, il n'y a aucune raison évidente pour que le contrat de redevance, la vente à Bob ou la vente à Carol constituent un contrat d'investissement (et donc une valeur mobilière). Le contrat de redevance est un accord privé de partage des bénéfices. La vente à Bob LOOKS beaucoup à toute autre transaction de consommation. De même, la vente de Bob à Carol est une vente privée d'un bien de consommation.

Voir aussi :Que sont les NFT et comment fonctionnent-ils ?

ALICE pourrait cependant, par inadvertance, transformer un objet non-valable en un objet-valeur si elle tente de monétiser son activité de manière trop astucieuse. Par exemple, si ALICE fractionnait le NFT et vendait des fractions d'un livre ou les bénéfices d' un ONE, cela pourrait contrevenir aux lois sur les valeurs mobilières.

De même, si ALICE créait un NFT bénéficiant des flux de trésorerie d'autres NFT, il s'agirait presque certainement d'un titre. De même, si ALICE affirmait que la valeur du NFT augmenterait grâce aux efforts ALICE prévoyait de déployer pour le rendre utile au sein d'une plateforme en ligne encore à construire – autrement dit, l'argument du « jeton utilitaire » de 2017 –, cela pourrait également faire passer le NFT d'Alice d'un territoire non réglementé à un territoire réglementé.

Un NFT remplissant la fonction d'un produit réglementé sera réglementé comme tel. Changer le nom de l'objet en « NFT » ne suffit T à soustraire à l'application des lois sur les services financiers, pas plus que remplacer « IPO » par « ICO » à l'époque.

Sachez ce que vous achetez

Les acheteurs de NFT doivent demander aux vendeurs ce qu’ils obtiennent en échange de leur argent.

Selon la fonctionnalité promise par le NFT, ces questions varieront, mais pourraient inclure les suivantes : Qui est votre contrepartie ? Qui est tenu de vous fournir une prestation et quelles sont ses obligations ? Comment faire valoir ces droits et devant quel tribunal ? Achetez-vous une œuvre d'art originale, une image d'une œuvre d'art, le droit de créer des dérivés d'une œuvre d'art ou le droit d'exposer une œuvre d'art ?

Achetez-vous des informations, des droits d'auteur, des droits de vantardise, ou rien ou tout cela à la fois ? Disposez-vous des documents justificatifs ?

Les avocats peuvent vous aider à déterminer les questions à poser pour chaque type de jeton. Ignorer ces questions pourrait entraîner d'importants problèmes financiers ou juridiques à long terme ; il est donc préférable de ne pas les ignorer aujourd'hui.

Ce n’est T parce que les lois sur les valeurs mobilières ne s’appliquent pas que d’autres lois ne s’appliqueront T.

Les NFT sont peut-être le Far West de la Crypto, mais ce n’est pas une frontière sans loi – et ne pas structurer correctement un produit de consommation peut mettre les entrepreneurs dans HOT .

Il va sans dire qu'il ne T mentir. Ne T se livrer à des pratiques commerciales trompeuses. Ne T vendre des biens que vous ne possédez T . Ne T vendre des droits que vous ne détenez T . Ne T porter atteinte à la propriété intellectuelle de tiers. Assurez-vous d'avoir la documentation appropriée pour justifier ce que vous vendez. N'utilisez T de NFT pour blanchir de l'argent, ne vendez T de NFT à des Nord-Coréens et ne vendez T de NFT qui se rapportent manifestement à la commission d’un crime ou pourraient faciliter un crime.

Les plateformes qui vendent des droits juridiquement exécutoires ont plus de chances de réussir à long terme

Un autre problème avec les propositions NFT actuelles est que dans la course folle pour émettre les jetons aux acheteurs impatients, les coins juridiques seront coupés.

Dans un cas récent, dans le cadre d'un troll élaboré, un artiste vendant des NFT sur OpenSea J'ai remplacé des œuvres d'art modernes par des photos de tapis orientaux. Le point de l'artiste était simple, mais ONE: ce n'est T parce que vous êtes inscrit dans une base de données que vous possédez plus que cela. Ce n'est T parce qu'un vendeur de NFT vous vend un NFT associé à un tableau que vous achetez les droits sur ce tableau.

Il est bien sûr possible pour les NFT de représenter la propriété d'un actif ou d'une œuvre d'art sous-jacents. Il est possible, par contrat, de transférer des droits de propriété exclusifs ou de définir les conditions selon lesquelles une œuvre créative, qu'elle soit écrite, dessinée ou codée, est concédée sous licence à un détenteur de NFT.

Peu de plateformes semblent effectuer les démarches juridiques nécessaires pour associer des droits précieux à leurs jetons. Je soupçonne que des droits d'auteur juridiquement contraignants et des mécanismes de monétisation en chaîne, codés en dur, seront des atouts précieux pour les plateformes NFT, et que les plateformes proposant les systèmes de monétisation les plus efficaces attireront les créateurs de contenu les plus recherchés (et donc les meilleurs contenus).

En remontant la hiérarchie, des appareils et des plateformes publicitaires pourraient alors être conçus pour interagir avec ces réseaux de contenu et payer automatiquement les droits de licence des créateurs. Ainsi, les consommateurs sont protégés de toute responsabilité et les créateurs savent qu'ils seront rémunérés pour leur travail. Les agrégateurs d'images comme Getty et les cabinets d'avocats spécialisés dans le droit d'auteur risquent de subir de lourdes pertes.

C’est pourquoi l’espace NFT m’intéresse, et pourquoi il devrait vous intéresser aussi.