Offres de jetons de sécurité : un moyen de contourner les directives incomplètes de la SEC sur les Crypto ?

Chi-Ru Jou est associée au sein du groupe Technologies Blockchain et Monnaie numérique de CKR Law LLP, un cabinet d'avocats international comptant une cinquantaine de bureaux dans le monde et plus de quarante avocats contribuant au groupe Blockchain. Les opinions exprimées dans cet article n'engagent que lui.

Ce qui suit est une contribution exclusive au bilan de l’année 2018 de CoinDesk.

2018 a été une année tumultueuse sur le plan réglementaire pour l’industrie de la blockchain.

L'année a commencé avec l'annonce que la SEC avait émis des dizaines d'assignations à comparaître contre des startups blockchain ayant émis des offres de jetons non enregistrées, semant l'inquiétude dans le monde des Crypto . Ces enquêtes ont récemment donné lieu à des sanctions, à des enregistrements obligatoires d'offres de titres et, dans certains cas, à des remboursements aux investisseurs pour quelques entreprises blockchain.

Le directeur de la SEC, William Hinman, a publié des directives informelles quiBitcoin et éthern'étaient pas des valeurs mobilières car ces réseaux étaient devenus «suffisamment décentralisé.” Maintenant que l’année touche à sa fin, nous apprenons que la SEC publiera des directives en « anglais simple » sur l’analyse des jetons de sécurité dès le début de 2019.

Dans ce contexte réglementaire incertain, la plupart des startups blockchain qui envisagent des offres de jetons se détournent des Marchés Crypto publics pour se lancer dans le nouveau monde des offres de jetons de sécurité. On entend souvent dire que les « STO » pourraient constituer la prochaine grande vague de levées de fonds blockchain.

Cependant, de nombreuses startups blockchain ont initialement planifié leur modèle économique autour de ce qu'elles percevaient comme un jeton utilitaire - une licence logicielle permettant d'utiliser le jeton sur une plateforme, souvent comme monnaie pour payer des services ou gagner des récompenses sur un marché numérique alimenté par une blockchain.

Alors que ces start-ups délaissent progressivement les ICO pour se tourner vers le cadre réglementaire des STO, la question principale est de savoir si les STO seront la panacée tant attendue : à quels problèmes juridiques non résolus sommes-nous confrontés en 2019 ? Quelles questions d'actualité préoccupent actuellement les avocats spécialisés en valeurs mobilières alors qu'ils commencent à mettre en œuvre ces STO ?

Utilisation de jetons de sécurité sur une blockchain

La plupart des STO actuellement lancées sont des offres de titres de placement privé auprès d’investisseurs accrédités.

Cependant, le placement privé pose un certain nombre de problèmes non résolus aux entreprises blockchain souhaitant utiliser les jetons sur leurs plateformes. Ces questions devront être analysées attentivement en fonction des spécificités de chaque plateforme blockchain, mais voici quelques considérations générales :

• Accréditation:Le statut accrédité des investisseurs devra-t-il être vérifié à chaque fois que la plateforme émet des jetons, même lorsque les jetons sont émis en tant que récompenses gagnées sur la plateforme ?
• Blocage d'un an :Les utilisateurs initiaux de jetons devront-ils conserver les jetons pendant un an chaque fois qu'ils gagnent des jetons sur la plateforme avant de les utiliser à des fins fonctionnelles sur la plateforme, comme le paiement de services ?
• Enregistrement de l'émetteur de l'État :Les entreprises blockchain devront-elles s'enregistrer comme émetteurs-négociants auprès de plusieurs États appliquant de telles exigences avant de pouvoir effectuer des transactions sur leurs propres titres via leur plateforme ? L'American Bar Association a publiéun article utileSur les lois d'enregistrement des émetteurs-négociants des États. Bien que ces lois affectent généralement principalement les offres publiques de titres plutôt que les placements privés, une question nouvelle et différente se pose concernant les plateformes blockchain qui négocient leurs propres titres de manière continue après leur émission initiale.
• Enregistrement en tant que système de négociation alternatif (« ATS ») :Si la plateforme blockchain sert de place de marché pour mettre en relation vendeurs et acheteurs de jetons de sécurité, à quel moment doit-elle s'enregistrer en tant qu'ATS ? La SEC n'a pas encore émis de directives claires concernant les circonstances dans lesquelles une plateforme blockchain négociant des jetons de sécurité serait considérée comme une « bourse » de valeurs mobilières, notamment dans les cas difficiles où la plateforme ne se présente pas comme une bourse.

La nouvelle frontière des STO Reg A+

Pour les entreprises de blockchain qui souhaitent que leurs jetons soient vendus au grand public plutôt qu'à des investisseurs accrédités, sans restrictions de revente, tous les regards sont tournés vers l'arriéré d'offres publiques de titres exonérées, ou STO de réglementation A+, actuellement en attente d'approbation par la SEC.

Bien que les entreprises blockchain ayant déposé des formulaires 1-A en vertu du Règlement A+ considèrent généralement leurs discussions avec la SEC comme confidentielles, des rumeurs font état de difficultés non résolues quant à la conformité de ces offres avec la SEC. Espérons qu'en 2019, les premières qualifications des STO Reg A+ seront obtenues et que l'offre publique de titres exemptée ne sera plus considérée comme un domaine « expérimental ».

Problèmes liés au trading secondaire

Une fois les obstacles liés aux lois fédérales sur les valeurs mobilières concernant les reventes surmontés, les sociétés de blockchain devront trouver un moyen de se conformer aux lois Blue Sky des États concernant le commerce secondaire.

Chaque État offre un ensemble d’exemptions en vertu desquelles les transactions secondaires peuvent avoir lieu, de nombreux États offrant une exemption pour les « transactions de courtage non sollicitées ». 2019 sera l’année où les problèmes concernant les lois sur les valeurs mobilières des États sur les transactions secondaires devront être résolus.

Conclusion : Regard vers l'avenir

2019 promet d’être une année passionnante et riche en événements pour les offres de jetons de sécurité.

Pour la première fois, le secteur de la blockchain va déterminer s'il est possible d'aller plus loin que les directives informelles de la SEC, qui imposent à la plupart des émissions de jetons d'être enregistrées ou émises sous une exemption d'enregistrement. De plus, une nouvelle loi modifiant la loi sur les valeurs mobilières (Securities Act) a récemment introduit une nouvelle variable dans le paysage réglementaire. Elle définit les cryptomonnaies comme n'étant pas des valeurs mobilières dès lors qu'elles sont utilisées sur un réseau opérationnel.

Il est loin d’être évident que les STO fourniront une solution facile aux start-ups blockchain qui ont planifié un modèle de jeton utilitaire et qui évitent désormais les Marchés publics de Crypto , mais il ne fait aucun doute que les avocats spécialisés en valeurs mobilières feront de leur mieux pour résoudre ces problèmes.

Image de la porte dans le cielvia Shutterstock