Cómo la nueva administración puede mejorar la regulación de las Cripto

A medida que 2020 llega a su fin, es un buen momento para revisar el panorama regulatorio de los Cripto en EE. UU. y brindar sugerencias a la administración de JOE Biden, que asumirá el cargo en enero de 2021. Nuestro consejo sería enfatizar la claridad, la coherencia y una mayor colaboración entre las agencias reguladoras.

El mayor impacto en la Regulación de Cripto en EE. UU. durante los próximos cuatro años provendrá de las agencias federales, y de los reguladores que las conforman, responsables de supervisar nuestro sistema financiero. Como ocurre con todas las transiciones de administración, se espera que en los próximos meses se realicen nombramientos clave para puestos destacados en agencias como la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) y la Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas (CFTC). El director de la CFTC, Heath Tarbert, anunciadola semana pasada que se marchará a principios del año que viene, por ejemplo.

Donna Redel es expresidenta de COMEX, miembro de la junta directiva de New York Angels y profesora adjunta de derecho en la Facultad de Derecho de Fordham. Olta Andoni es abogada en Zlatkin Wong, LLP y profesora adjunta de derecho en la Facultad de Derecho de Chicago-Kent.

La velocidad de innovación en las criptomonedas sigue superando la adopción y/o adaptación regulatoria. Por lo tanto, una regulación flexible y basada en principios, como el enfoque adoptado por la CFTC, reduciría la fricción en la intersección entre innovación y Tecnología. Los reguladores se mueven por la cuerda floja entre la necesidad de proteger a los inventores minoristas y la integridad de los Mercados , a la vez que intentan fomentar la innovación y el crecimiento empresarial, especialmente para las startups.

Resumamos la situación actual de la regulación.

Claridad en la legislación sobre valores

No hemos recibido claridad adicional sustancial de la SEC luego de la publicación de suMarco para activos digitales (Abril de 2019), lo que ha dejado muchas preguntas sin respuesta y ha planteado otras nuevas. Por ejemplo, no tenemos claro quién o qué es, o no es, un "Participante Activo" y cómo ONE aplica la Prueba de Howeya los protocolos descentralizados.

Muchos abogados Cripto han expresado su preocupación por el componente de la Prueba de Howey, que considera los "esfuerzos de otros", en su aplicación a los protocolos de Finanzas descentralizadas (DeFi). Este componente se refiere a las expectativas razonables de ganancias del comprador. Las preocupaciones específicas se relacionan con los flujos de caja ("dividendos") del staking y los derechos de voto de los tokens de gobernanza, características que aumentan la probabilidad de convertir el token en un valor. Esto último ha aumentado la reticencia de los inversores de capital riesgo (VC) a ejercer plenamente sus derechos de voto.

Ver también: Redel y Andoni -Un puerto más seguro: Mejorando la propuesta de Hester Peirce para regular las ventas de tokens

Si bien la SEC ha tomado medidas coercitivas y emitido al menos tres cartas de no acción, estas no han proporcionado información sobre algunas de las estructuras de proyectos más comunes y prominentes en la actualidad. Por ejemplo, los resultados de los casos de Telegram y Kik no respondieron a la gran pregunta de cuándo un token se consideraría un valor.

Además, los casos relacionados con PocketFul of Quarters y Vcoin ofrecieron solo la vía más limitada para que un token no se considerara un valor. Por lo tanto, los proyectos y sus asesores legales no tienen claridad ni coherencia en cuanto a cuándo un proyecto se consideraría "suficientemente" descentralizado (o incluso si el director William Hinman...discursodebe considerarse una buena orientación).

La guía proporcionada por la SEC es especialmente difícil de implementar en una industria donde los proyectos presentan una enorme variación en estructura y diseño. Comisionada Hester Peircepropuestoun puerto seguro y comprometido conmuchos abogados, incluido nosotros mismossobre cómo modificar sus directrices previas y otras regulaciones, incluyendo las relacionadas con la formación de capital (p. ej., la Reg A+), intermediarios como agentes de transferencia y bolsas. Estas propuestas podrían ser objeto de críticas. Sin embargo, creemos que no deben abandonarse, ya que proporcionan un marco legal de valores viable y la base para resolver la incertidumbre en EE. UU.

La custodia es un tema clave para el desarrollo continuo de los activos digitales, tanto para inversores institucionales como minoristas. Aún no está claro cómo se aplican las normas de custodia actuales a los activos digitales. El reciente...carta del REP Tom Emmer (republicano por Minnesota) y otros a El presidente de la SEC, Jay Claytondestacó la necesidad de que la SEC y FINRA emitan más orientación sobre la custodia de activos digitales.

En cuanto a los valores en la cadena de bloques, la SEC y la FINRA avanzan lentamente en la aprobación de los Sistemas Alternativos de Negociación (SNA), necesarios para la negociación de tokens de valores. Acelerar la adopción de los SNA fomentará la innovación en todo tipo de valores en la cadena de bloques y podría migrar los valores tradicionales a la misma. Esto mejoraría la protección de los inversores y podría abordar problemas críticos de gobernanza y votación, donde la cantidad de acciones en posesión y el momento de la propiedad son difíciles de determinar, como vimos en ambos casos.Del Monte y Dellcasos.

Dada la complejidad del marco regulatorio en Estados Unidos, la administración entrante debe tener un enfoque estratégico unificado que sea claro, consistente y colaborativo.

Otro tema importante es la aprobación de los fondos cotizados en bolsa (ETF), que son un tipo de fondos de inversión y productos bursátiles que se negocian en las bolsas de valores. La industria espera que los ETF denominados en criptomonedas sigan una trayectoria similar a la de los ETF de oro, que cotizaron por primera vez en 2003 y ahora tienen un valor de mercado de 132 000 millones de dólares.

Como lo demuestra la demanda de las ofertas de Grayscale que se negocian en los Mercados secundarios, los clientes minoristas buscan invertir en productos aprobados por la SEC. Además, la mejora de la liquidez y el interés abierto en CME, una plataforma regulada por la CFTC, deberían ayudar a disipar las preocupaciones de la SEC sobre la transparencia de precios. Un objetivo clave de la nueva administración debería ser fomentar una mayor colaboración entre la SEC y la CFTC con la industria y los participantes institucionales, lo que probablemente tendrá una influencia significativa en el desarrollo de los Mercados minoristas en el futuro. [Grayscale es una empresa hermana de CoinDesk].

Sería útil que hubiera más transparencia en las directrices informales de la SEC en muchas de las reuniones a puertas cerradas para que la industria pudiera obtener una mayor comprensión y beneficios.

Aplaudimos los recientesanuncio Que el Centro de FinTech, dirigido por Valerie A. Szczepanik, se haya convertido en una división independiente que reporta directamente al Presidente. Esto podría reforzar la Regulación de puertas abiertas de la SEC de participar en conversaciones con la comunidad y los proyectos.

Claridad de la legislación sobre productos básicos

La CFTC utiliza una regulación basada en principios, a diferencia de la regulación basada en normas de la SEC. Por lo tanto, la CFTC suele ofrecer mayor claridad y flexibilidad.

Está claro que las dos principales criptomonedas,Bitcoin y éterSegún la CFTC, son materias primas. Las directrices de la CFTC para los operadores de comisiones de futuros sobre la custodia de Cripto crean oportunidades para que nuevos participantes, así como miembros establecidos de las cámaras de compensación, participen en el Cripto y permiten a las bolsas desarrollar nuevos productos cotizados, como préstamos y swaps.

Ver también: Redel y Andoni -DeFi es como el auge de las ICO y los reguladores están dando vueltas

Muchos participantes del mercado tuvieron un malentendido sobre la fecha de implementación de la guía interpretativa final sobre qué constituye la "entrega real" de monedas virtuales. La interpretación se aprobó el 24 de marzo de 2020, pero la COVID-19 retrasó tanto su inclusión en el Registro Federal como su posterior adopción por algunas plataformas de intercambio. Esto generó cierta confusión sobre el breve plazo de Coinbase para implementar la norma, lo que contribuyó a una QUICK liquidación de Cripto .

La acción conjunta de la CFTC y el Departamento de Justicia (DOJ) contraBitMEX La aplicación de las regulaciones, y en particular la Ley de Secreto Bancario, ha aumentado la presión sobre las plataformas de intercambio. El presidente ha sido claro al enfatizar que las plataformas de intercambio de Cripto están sujetas a todas las regulaciones federales, al tiempo que ha declarado que la CFTC "seguirá haciendo su parte para fomentar la innovación responsable en tecnología financiera mediante una regulación sólida".

DeFi

El "experimento" DeFi carece de claridad y consistencia, y presenta poca transparencia en la orientación y la aplicación, además de seguir generando sospechas para múltiples agencias. Como ComisionadoHester Peirce Como declaró durante su reciente charla en la Cumbre Blockchain de Los Ángeles, los proyectos DeFi plantean un desafío a la SEC similar al auge de las ofertas iniciales de monedas (ICO) de 2017, a la vez que presentan problemas legales más complejos que los reguladores deben resolver. Resulta irónico que las empresas que buscan la aprobación regulatoria para productos y Mercados esperen incesantemente una dirección y aprobación unificadas de las agencias, mientras que muchos proyectos DeFi avanzan sin claridad regulatoria hasta una fecha futura en la que otro... Informe de tipo DAOEstará disponible próximamente.

Las preocupaciones legales en DeFi se centran en el lanzamiento de tokens, los intercambios, la explotación o hackeo de protocolos, los errores en los contratos inteligentes, los airdrops y la aplicabilidad de las normas de proxy. Los organismos reguladores deberían preocuparse por el posible riesgo sistémico derivado del apalancamiento en la agricultura de rendimiento/préstamos. La SEC debería revisar los tokens de gobernanza cuando los derechos comiencen a ser similares a los de las Finanzas centralizadas (CeFi).

Los inversores de capital riesgo cautelosos aún se muestran reacios a ejercer su derecho a voto por temor a que esto pueda llevar a la determinación de que el proyecto está más centralizado. Aún no tenemos claridad sobre cuáles son exactamente las medidas para determinar el momento o los momentos en que un protocolo está suficientemente descentralizado y, sobre todo, cuándo podría volver a centralizarse. La casi total falta de conocimiento del cliente y medidas antilavado de dinero (KYC/AML) en DeFi en proyectos y plataformas de intercambio también plantea interrogantes sobre cómo las tecnologías blockchain pueden mantenerse integradas en el espacio Cripto en general, que se enfrenta a normas más estrictas del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) a nivel mundial.

Tesorería

El Departamento del Tesoro de EE. UU. cuenta con una cartera de agencias con nexo Cripto que no han sido claras ni consistentes. Por un lado, tenemos las recientes especulaciones sobre las medidas del secretario del Tesoro, Steve Mnunchin, respecto a la restricción de las billeteras alojadas; por otro lado, tenemos al presidente interino de la Oficina del Contralor de la Moneda (OCC), Brian Brooks, quien FORTH normas progresistas para el sector bancario y los activos digitales. La OCC carta interpretativa declaró que los bancos nacionales y las asociaciones federales de ahorro tienen la autoridad para brindar servicios de custodia a los clientes con respecto a las Criptomonedas y otros activos digitales.

Una Regulación clara y coherente respecto a los activos digitales orientaría la regulación, a la vez que impulsaría la innovación. Un enfoque proactivo respecto a nuevos productos y Mercados que buscan el visto bueno para ser regulados por la legislación estadounidense demostraría liderazgo global y demostraría una clara conciencia de la competencia con otros países.

Si Estados Unidos aspira a ser el principal centro de innovación en Criptomonedas , necesita una regulación que equilibre las exigencias de su adopción, considerando al mismo tiempo los valores estadounidenses y los intereses de su Regulación exterior. Dada la complejidad del marco regulatorio estadounidense, la administración entrante debe contar con un enfoque estratégico unificado, claro, coherente y colaborativo entre las agencias federales.