El marco de la SEC para los tokens Cripto no ofrece una orientación clara y práctica

La conclusión:

• La nueva guía de la SEC describe cómo aplicará la prueba Howey, que tiene décadas de antigüedad, a los Cripto .
• Sin embargo, aún quedan varias preguntas sin respuesta, entre ellas, cómo la definición amplia de "participantes activos" podría afectar los proyectos, cómo se ven afectadas las empresas emergentes con sede en el extranjero y cuándo y cómo un token podría dejar de ser un valor.
• Aunque los expertos legales y los participantes de la industria ven esto como un primer paso positivo, el consenso parece ser que todavía quedan muchas cuestiones por discutir.

Bueno, es un comienzo.

Ese fue el sentimiento general entre los abogados de blockchain y los expertos regulatorios luego de la tan esperada publicación el miércoles de la guía de la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos (SEC) para las nuevas empresas que buscan emitir tokens.

Si bien la claridad adicional fue ciertamente bienvenida, el nuevo marco presenta deficiencias en algunas áreas clave, dijeron estos miembros de la industria. En particular, quedan preguntas sobre cuán ampliamente se aplica esta guía y qué pueden realmente aprender las empresas emergentes del nuevo marco.

La SECpublicó su guía en "inglés sencillo" Casi seis meses después de que William Hinman, el Director de Finanzas Corporativas de la SEC, anunciara que el regulador estaba desarrollándola. En declaraciones a CoinDesk el miércoles, Hinman dijo que la guía debería ser útil para que las empresas emergentes determinen si sus ofertas califican como valores.

"Intentamos dar un ejemplo de lo que podría ser un título valor y también de lo que no. También intentamos decir que reconocemos que en ciertos casos el instrumento se ofrece y se vende para su uso real", dijo, y agregó:

"Una cosa que intentamos dejar clara en este análisis es que ONE de estos factores es determinante; hay que analizar el conjunto".

Además, las directrices del miércoles no son jurídicamente vinculantes.

Sin embargo, la cuestión de si un token es un valor es mucho más que académica, porque si un token cumple con la definición, significa que la startup o el proyecto blockchain que lo vende debe Síguenos con requisitos de registro antiguos, costosos y onerosos, y un emisor que no lo haga está infringiendo la ley federal.

Con tanto en juego, el marco de la SEC no fue exactamente el documento esclarecedor que muchos esperaban.

"Si bien es útil y es bueno ver que la SEC sigue centrada en esta área, no es tan útil como lo sería una ley o una norma o incluso una guía formal", dijo Andrew Hinkes, abogado de Carlton Fields y asesor general del banco de inversión Athena Blockchain. "Mucho de esto es una reiteración de lo que es y ha sido la ley".

Sin embargo, el documento del miércoles contiene muchos detalles nuevos, dijo, empezando por el concepto de "participantes activos" (PA). En la guía de la SEC, los participantes activos se definen de manera amplia y podrían ser cualquier entidad que gestione un proyecto, pero también pueden referirse a promotores, patrocinadores u otros terceros que tengan un impacto en el posible éxito de una empresa.

Vale la pena destacar la falta de especificidad, dijo Hinkes, y agregó:

"Este es un grupo bastante amplio y definido de manera bastante flexible y, por el aspecto de esta definición de AP, uno comienza a preguntarse: ¿participarán los promotores? ¿Participarán los independientes?"activistas¿O se puede determinar que los accionistas son AP y luego ser incluidos en este análisis?"

Katherine Wu, exdirectora de Messari y comentarista de Regulación , dijo a CoinDesk por correo electrónico que la definición de "participante activo" puede plantear problemas para las empresas emergentes.

"Si se toma en forma liberal, esa definición podría realmente tener un impacto e incluso obstaculizar el proceso mediante el cual un proyecto o una empresa emergente de tokens puede descentralizarse", dijo.

Jake Chervinsky, abogado de Kobre Kim, dijo a CoinDesk por correo electrónico que, en su opinión, la SEC usó el término para dejar en claro a los proyectos que sus tokens pueden calificar como valores incluso si el emisor original del token no está involucrado con ninguna expectativa de ganancias.

"En otras palabras, si la empresa A vende un token con la promesa de que los compradores se beneficiarán de los esfuerzos de la empresa B, el token podría seguir siendo un valor incluso si la empresa A no tiene nada que ver con el proyecto después de que se emita el token. Creo que podría haber algunos proyectos de tokens en esta situación", dijo.

La responsabilidad de estar atenta a este tipo de escenario recaerá sobre la Compañía A, añadió.

Precedentes

Hinkes dijo que la principal pregunta que sienta precedente y que sigue sin respuesta es cuándo los tokens ya no califican como valores y cuándo podrá la SEC tomar esa determinación.

Hailey Lennon, directora de asuntos legales y regulatorios de bitFlyer USA, dijo a CoinDesk que la guía parece resumir principalmente "consideraciones adicionales para la industria" en términos de evaluar sus ofertas de tokens.

"Creo que el actual marco de la SEC tiene como objetivo ayudar a la industria y brindarles a las empresas más factores a considerar", afirmó. Sin embargo, en referencia al método que la agencia utiliza desde hace décadas para determinar si algo es un valor, Lennon agregó:

"El marco actual de la SEC proporciona mayor claridad, pero no le da a la industria todas las respuestas... Las 'Otras consideraciones relevantes' en las páginas 9 y 10 ilustran que los activos digitales no encajan perfectamente en el Howeyprueba y hay factores adicionales de los casos que la industria necesita considerar".

Peter Van Valkenburgh, director de investigación del grupo de defensa Coin Center, dijo a CoinDesk en una declaración a través de un portavoz que si bien la conclusión de la guía de la SEC no es necesariamente nueva, el hecho de que el regulador "lo esté diciendo más claramente que nunca" sigue siendo significativo.

La guía, en particular, ayuda a las empresas emergentes y a los desarrolladores "que han hecho lo correcto" a saber que cumplen con las normas, afirmó.

Por otro lado, será interesante ver cómo se utiliza el marco con respecto a futuras acciones de cumplimiento, dijo Philip Moustakis, abogado de Seward y Kissel y anteriormente de la División de Cumplimiento y Unidad Cibernética de la SEC.

Lennon se hizo eco de sus comentarios, diciendo que "estos factores podrían usarse para justificar acciones de cumplimiento adicionales en el futuro".

Otras preguntas

El marco también deja sin respuesta otras preguntas sobre las leyes federales de valores y su aplicación a los tokens Cripto , dijo Chervinsky.

En particular, no está claro si las ventas de tokens realizadas fuera de EE. UU. caen bajo la jurisdicción de la SEC.

"No tengo claro que las empresas de Cripto puedan llegar a conclusiones confiables sobre su estado de cumplimiento únicamente a través de este marco", dijo.

Es un tema que ya se ha planteado antes. En un discurso pronunciado en Nueva York en marzo, la comisionada de la SEC, Hester Peirce, explicó que las empresas emergentes de otros países pueden entrar fácilmente en contacto con las leyes de valores de Estados Unidos sin tener intención de hacerlo.

Esto plantea la cuestión de cómo y cuándo la SEC debería aplicar medidas contra las empresas emergentes fuera de Estados Unidos, dijo, y explicó:

"Si uno se pone en contacto con inversores estadounidenses, puede entrar en contacto con nuestras leyes de valores... Cuando veo ese tipo de casos de aplicación de la ley, suelo decirles a mis colegas: 'Bueno, ¿realmente esperamos que alguien que vive en algún lugar, en la India, por ejemplo, esté pensando en las leyes de valores estadounidenses en todo momento?', y creo que eso no es razonable".

Dicho esto, algunas empresas emergentes se acercan deliberadamente a inversores estadounidenses y, en esos casos, las empresas emergentes deben tener cuidado ya que "pueden entrar fácilmente en contacto con nuestras leyes", dijo.

Innovación

Dejando de lado las preguntas sin respuesta, algunos dijeron que la orientación del miércoles (y una misiva adjunta a una empresa individual) podría simplemente seguir sofocando la innovación en el espacio.

El mismo día que se emitió el marco, la SEC también publicó suLa primera “carta de no acción” de la historia permitiendo a TurnKey Jet LLC iniciar una venta de tokens. Una vez más, si bien el titular fue motivo de celebración, la startup estuvo sujeta a fuertes restricciones. (TurnKey estuvo en contacto con la SEC por Casi un añoantes de recibir la carta.)

"También sería negligente si no mencionara que el lanzamiento de este marco coincidió con la carta", dijo Wu. "En mi Opinión, la carta de no acción es lamentablemente inadecuada para abordar las preguntas de muchos proyectos de tokens, porque el tema en cuestión era similar a la tokenización de millas aéreas; nada súper innovador allí".

Volviendo al marco, Kristin Smith, directora de la Blockchain Association, un grupo de lobby con sede en DC, dijo a CoinDesk en una declaración que si bien el grupo aprecia que la SEC esté estudiando cómo aplicar las leyes de valores al espacio Cripto , "esta guía presenta un marco que sofocará la inversión y la innovación en redes blockchain abiertas en los Estados Unidos".

Aun así, Chervinsky dijo que el marco proporciona un análisis profundo y exhaustivo de cómo se aplica la prueba Howey a los activos digitales, y es más claro que cualquier declaración que la SEC haya emitido anteriormente. En referencia a la agenciaÚltimo pronunciamiento importanteSobre el tema hace casi dos años, añadió:

"El Marco reemplaza efectivamente al Informe DAO como la explicación de referencia de la SEC sobre si los activos digitales califican como valores regulados y cuándo, y al incluir una lista de características específicas de las criptomonedas relevantes para el análisis de Howey, el Marco es mucho más útil que el Informe DAO".

Hinkes estuvo de acuerdo y dijo que el hecho de que el regulador continúe interactuando con el mercado es un buen augurio para la industria.

"Es positivo para el mercado de activos digitales ver a los reguladores interactuar con el mercado, seguir aportando mayor claridad al mercado y para mí esto es una señal positiva para la industria, incluso en forma de una declaración que no es una regla, una guía o una ley", dijo Hinkes.

Imagen de William Hinman vía BankXRP/YouTube