Структура Криптo токенов SEC не содержит четких и действенных рекомендаций

Вывод:

• В новом руководстве SEC описывается, как будет применяться тест Хоуи, которому уже несколько десятилетий, к Криптo .
• Однако остается ряд вопросов без ответа, в том числе о том, как широкое определение «активных участников» может повлиять на проекты; как это повлияет на стартапы, базирующиеся за рубежом, и когда и как токен может перестать быть ценной бумагой.
• Хотя эксперты по правовым вопросам и участники отрасли считают это первым позитивным шагом, все сходятся во мнении, что предстоит обсудить еще много вопросов.

Ну что ж, это только начало.

Такое мнение сложилось среди юристов и экспертов по регулированию блокчейн-технологий после долгожданной публикации в среду рекомендаций Комиссии по ценным бумагам и биржам США (SEC) для стартапов, желающих выпустить токены.

Хотя дополнительная ясность, безусловно, приветствуется, новая структура недостает некоторых ключевых областей, заявили эти представители отрасли. В частности, остаются вопросы о том, насколько широко применяется это руководство и что стартапы могут фактически извлечь из новой структуры.

Комиссия по ценным бумагам и биржамопубликовал свое руководство на «простом английском языке» почти через шесть месяцев после того, как Уильям Хинман, директор по корпоративным Финансы SEC, объявил, что регулятор разрабатывает его. В интервью CoinDesk в среду Хинман сказал, что руководство должно быть полезным для стартапов, чтобы определить, соответствуют ли их предложения ценным бумагам.

«Мы пытаемся привести пример того, что может быть ценной бумагой, а что ею не является. Мы также пытаемся сказать, что признаем, что в определенных случаях инструмент предлагается и продается для фактического использования», — сказал он, добавив:

«В ONE анализе мы пытаемся прояснить, что ни ONE из этих факторов не является решающим, нужно рассматривать всю совокупность».

Более того, рекомендации среды не являются юридически обязательными.

Однако вопрос о том, является ли токен ценной бумагой, выходит далеко за рамки академических. Потому что если токен соответствует определению, это означает, что стартап или блокчейн-проект, продающий его, должен Социальные сети давним, дорогим и обременительным требованиям к регистрации, а эмитент, который этого не делает, нарушает федеральный закон.

При таких высоких ставках концепция SEC оказалась не совсем тем проясняющим документом, на который многие надеялись.

«Хотя это полезно и приятно видеть, что SEC по-прежнему сосредоточена на этой области, это не так полезно, как закон, правило или даже формальное руководство», — сказал Эндрю Хинкс, юрист Carlton Fields и главный юрисконсульт инвестиционного банка Athena Blockchain. «Во многом это повторение того, что есть и было в законе».

Однако в документе, опубликованном в среду, есть много новых деталей, сказал он, начиная с концепции «активных участников» (AP). В руководстве SEC активные участники определяются широко и могут быть любым субъектом, управляющим проектом, но также могут относиться к промоутерам, спонсорам или другим третьим лицам, которые оказывают влияние на возможный успех предприятия.

Хинкс отметил отсутствие конкретики, добавив:

«Это довольно широкая и довольно гибко определяемая группа, и, глядя на это определение AP, начинаешь задумываться, будут ли в ней участвовать промоутеры? Будут ли независимыеактивистыили акционеры будут определены как AP и затем вовлечены в этот анализ?»

Кэтрин Ву, бывший директор Messari и Политика комментатор, сообщила CoinDesk по электронной почте, что определение «активного участника» может представлять проблему для стартапов.

«Если рассматривать это определение в широком смысле, оно может действительно повлиять на процесс, в котором токен-проект/стартап может децентрализовать себя, и даже помешать ему», — сказала она.

Джейк Червински, юрист компании Kobre Kim, сообщил CoinDesk по электронной почте, что, по его мнению, SEC использовала этот термин, чтобы дать понять проектам, что их токены могут считаться ценными бумагами, даже если первоначальный эмитент токенов не рассчитывает на прибыль.

«Другими словами, если компания A продает токен, обещая, что покупатели получат прибыль от усилий компании B, то токен все равно может быть ценной бумагой, даже если компания A не имеет никакого отношения к проекту после выпуска токена. Я думаю, что в этой ситуации могут быть некоторые проекты токенов», — сказал он.

Он добавил, что ответственность за предупреждение подобного сценария будет лежать на компании А.

Прецеденты

По словам Хинкса, главный вопрос, создающий прецедент и остающийся без ответа, заключается в том, когда токены перестают считаться ценными бумагами и когда SEC сможет принять такое решение.

Хейли Леннон, глава отдела правовых и нормативных вопросов bitFlyer USA, сообщила CoinDesk , что руководство, по всей видимости, в первую очередь обобщает «дополнительные соображения для отрасли» с точки зрения оценки предложений токенов.

«Я считаю, что сегодняшняя структура SEC призвана помочь отрасли и дать компаниям больше факторов для рассмотрения», — сказала она. Тем не менее, ссылаясь на десятилетний метод агентства по определению того, является ли что-то ценной бумагой, Леннон добавила:

«Сегодняшняя структура SEC обеспечивает дополнительную ясность, но она не дает отрасли всех ответов. ... «Другие важные соображения» на страницах 9 и 10 иллюстрируют, что цифровые активы T вписываются в Хауитест и есть дополнительные факторы из случаев, которые отрасли необходимо учитывать».

Питер Ван Валкенбург, директор по исследованиям правозащитной группы Coin Center, сообщил CoinDesk в заявлении, переданном через своего представителя, что, хотя вывод относительно рекомендаций SEC не является новым, тот факт, что регулятор «заявляет об этом более четко, чем когда-либо», по-прежнему имеет значение.

По его словам, руководство, в частности, помогает стартапам и разработчикам, «которые поступили правильно», знать, что они соблюдают требования.

С другой стороны, будет интересно посмотреть, как эта структура будет использоваться в отношении будущих мер принудительного характера, сказал Филип Мустакис, юрист из Seward and Kissel, ранее работавший в Отделе принудительного исполнения и киберподразделении SEC.

Леннон повторил его комментарии, заявив, что «эти факторы могут быть использованы для оправдания дополнительных мер принудительного характера в будущем».

Другие вопросы

По словам Червинского, данная структура также оставляет без ответа другие вопросы, касающиеся федеральных законов о ценных бумагах и их применения к Криптo токенам.

В частности, неясно, подпадают ли под юрисдикцию SEC продажи токенов, проводимые за пределами США.

«Мне T ясно, смогут ли Криптo прийти к уверенным выводам о своем статусе соответствия только с помощью этой структуры», — сказал он.

Это вопрос, который уже поднимался ранее. Выступая в Нью-Йорке в марте, комиссар SEC Хестер Пирс объяснила, что стартапы в других странах могут легко столкнуться с законами США о ценных бумагах, даже не имея на то намерения.

По ее словам, это поднимает вопрос о том, как и когда SEC должна применять меры против стартапов за пределами США, пояснив:

«Если вы обращаетесь к американским инвесторам, вы можете ознакомиться с нашими законами о ценных бумагах. ... Когда я вижу подобные случаи принудительного исполнения, я часто говорю своим коллегам: «Хорошо, неужели мы действительно ожидаем, что кто-то, кто находится где-то, например в Индии, будет постоянно думать о законах США о ценных бумагах?» И я думаю, что это неразумно».

При этом некоторые стартапы намеренно обращаются к американским инвесторам, и в таких случаях им следует проявлять осторожность, поскольку они «легко могут столкнуться с нашими законами», отметила она.

Инновации

Оставив в стороне оставшиеся без ответа вопросы, некоторые заявили, что рекомендации, принятые в среду, и сопутствующее послание отдельной компании могут просто продолжить сдерживать инновации в этой сфере.

В тот же день, когда была опубликована структура, Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) также опубликовала своепервое в истории «письмо о непринятии мер» позволяя TurnKey Jet LLC начать продажу токенов. Опять же, хотя заголовок был поводом для празднования, стартап был подвержен серьезным ограничениям. (TurnKey ходил туда- FORTH с SEC для почти годдо того, как он получил письмо.)

«Я бы также допустил ошибку, если бы T отметил, что выпуск этой структуры был приурочен к... письму», — сказал Ву. «По моему Мнение, письмо о непринятии мер совершенно неадекватно для решения вопросов по многим проектам токенов, поскольку рассматриваемая проблема была похожа на токенизацию миль авиакомпаний; ничего сверхинновационного в этом нет».

Возвращаясь к структуре, Кристин Смит, директор Blockchain Association, лоббистской группы из Вашингтона, сообщила CoinDesk в своем заявлении, что, хотя группа приветствует тот факт, что SEC изучает вопрос о том, как применять законы о ценных бумагах в Криптo , «данные рекомендации представляют собой структуру, которая будет сдерживать инвестиции и инновации в открытые сети блокчейнов в Соединенных Штатах».

Тем не менее, Червински заявил, что структура действительно обеспечивает глубокий, тщательный анализ того, как тест Хауи применяется к цифровым активам, и является более ясной, чем любые заявления, которые SEC делала ранее. Ссылаясь на агентствопоследнее важное заявлениеПо этому поводу почти два года назад он добавил:

«Рамки фактически заменяют отчет DAO в качестве основного объяснения SEC относительно того, можно ли и когда цифровые активы считать регулируемыми ценными бумагами, а благодаря включению в них списка криптоспецифичных характеристик, имеющих отношение к анализу Howey, Рамки во много раз полезнее, чем когда-либо был отчет DAO».

Хинкс согласился, заявив, что тот факт, что регулятор продолжает взаимодействовать с рынком, является хорошим предзнаменованием для отрасли.

«Для рынка цифровых активов позитивно видеть, как регулирующие органы взаимодействуют с рынком, продолжают вносить большую ясность на рынок, и для меня это позитивный знак для отрасли, даже если это заявление не является правилом, руководством или законом», — сказал Хинкс.

Изображение Уильяма Хинмана через BankXRP/YouTube