Организаторы ICO могут ожидать, что Канада будет такой же жесткой, как и США

Мэтью Бергойн

является ассоциированным членом и руководителем группы финтех-практики, а такжеРайан Франзенпартнер по ценным бумагам и финтеху в юридической фирме McLeod Law в Калгари, Альберта.

В отличие от Соединенных Штатов, законы о ценных бумагах Канады относятся к сфере компетенции провинций. Пожалуй, ни одна область провинциального права не испытала большей активности в результате Криптo , чем законы о ценных бумагах, в основном из-за появления первичных размещений монет (ICO).

24 августа прошлого года Канадские администраторы ценных бумаг (зонтичная организация провинциальных регуляторов ценных бумаг Канады) опубликовали Уведомление для персонала CSA 46-307 о предложениях Криптовалюта , в котором авторы утверждают, что «[A] монета/токен все еще может быть «ценной бумагой», как определено в законодательстве о ценных бумагах юрисдикций Канады. Предприятия должны провести анализ на предмет того, задействована ли ценная бумага».

В уведомлении для персонала далее подтверждается, что Канада, благодаря основополагающемуPacific Coast Coin Exchange против Комиссии по ценным бумагам Онтариорешение, приняло тест Хауи, принятый в США, для определения того, является ли конкретная инвестиция инвестиционным контрактом и, следовательно, ценной бумагой.

Хотя авторы уведомления для персонала признают, что «каждое ICO/ITO уникально и должно оцениваться с учетом его собственных характеристик», мы считаем, что провинциальные регуляторы ценных бумаг в Канаде T будут использовать радикально иной подход, чем Комиссия по ценным бумагам и биржам США, при анализе того, являются ли токены и монеты ценными бумагами.

Мы считаем, что провинциальные регуляторы рынка ценных бумаг в Канаде будут столь же любознательны и систематичны, как и SEC.как сообщается, былв своем недавнем анализе контрактов Simple Agreement for Future Tokens (SAFT) на основе монет и предложений токенов. Действительно, есть доказательства того, чтоподобные расследованияначались в Канаде.

Эмитенту, продающему канадцам токены в ходе ICO, наверняка придется нелегко, пытаясь доказать, что он на самом деле продает коммунальные услуги, товары или лицензии на использование какой-то еще не разработанной платформы.

В канадской судебной практике имеется ряд примеров, когда эмитенты пытались продать «полезные вещи» или что-то похожее на современные жетоны и монеты, но суд просто T поверил этим доводам.

Решение по делу Фуртака

Возьмем, к примеру, решение Комиссии по ценным бумагам Онтарио («OSC») по делу Фуртака от 2016 года. Эмитенты в этом случае продавали лицензии на использование относительно сложных соглашений о финансовом программном обеспечении, которые предоставляли пользователям право использовать финансовое программное обеспечение для торговли фьючерсными контрактами.

Однако в рамках соглашения «пользователи» затем заключали контракт с аффилированным лицом эмитента на эксплуатацию программного обеспечения. Пользователи не получали никакой прибыли или убытков в результате использования торгового программного обеспечения, но получали определенные сборы за отчеты о торговле. По сути, пользователи платили лицензионный сбор в ожидании получения прибыли без каких-либо собственных усилий.

Вопрос для регуляторов ценных бумаг заключался в том, были ли лицензии инвестиционными контрактами или чем-то еще, например, набором контрактов, создающих бизнес? В конечном итоге OSC установил, что лицензии были инвестиционными контрактами.

Принимая решение, он отметил, что:

«[T]лавной особенностью сделки с ценными бумагами является публичное привлечение венчурного капитала для использования в коммерческом предприятии… это подчинение денег инвестора рискам предприятия, над которым он не осуществляет никакого управленческого контроля, является основной экономической реальностью сделки с ценными бумагами».

Характер бизнеса может сильно различаться. Как отметила OSC, инвестиционные контракты были обнаружены в канадских и американских делах в таких разнообразных соглашениях, как использование солнечных панелей, в патентованном программном обеспечении, которое будет генерировать прибыль на основе волатильности, в дробных интересах в пособиях по страхованию жизни в случае смерти, в стоматологических услугах, продаваемых промоутером по соглашениям о продажах, в соглашениях о разделе собственности и доходах от аппаратов для тестирования крови на алкоголь в пабах и даже в таксофонах (помните такие?).

Дело в том, что существующие канадские законы о ценных бумагах, вероятно, уже классифицируют большинство токенов и монет ICO как инвестиционные контракты, независимо от того, насколько они новы и предположительно уникальны. Некоторые утверждают, что суды уже видели все это раньше.

Провинциальные регуляторы в Канаде, по крайней мере, продемонстрировали готовность работать с Криптo , но на сегодняшний день единственные опубликованные примеры такого сотрудничества, которые у нас есть, были, когда эти предприниматели признавали тот факт, что их монеты являются ценными бумагами, и продолжали двигаться вперед с регуляторами на этой основе. Даже тогда льготы, предоставляемые законами о ценных бумагах, были в лучшем случае ограниченными.

Ограниченное облегчение

Примерно в то же время, когда было опубликовано уведомление для персонала OSC, ряд провинциальных регуляторов рынка ценных бумаг предоставили ограниченное освобождение от требований регистрации дилеров в соответствии с законами о ценных бумагах, когда монеты, выпущенные в ходе ICO, предлагались в качестве ценных бумаг.

Например, в августе 2017 года ответственная инвестиционная фирма Impak Финансы Inc. получила ограниченное освобождение от определенных требований регистрации в связи с ее ICO от Autorité des marchés financiers в Квебеке. Два месяца спустя OSC предоставила аналогичное освобождение в связи с ICO Tokenfunder Inc., компании, созданной, среди прочего, для содействия выпуску сторонних монет и токенов.

По нашему Мнение, два вышеупомянутых примера демонстрируют, что в случае выпуска монет в ходе ICO они не только могут рассматриваться как ценные бумаги, но и в случае, если регулятор ценных бумаг предоставит освобождение от некоторых законов о ценных бумагах, такое освобождение T будет драматичным или шокирующим.

Параметры, которые сопровождали освобождение от ответственности в этих случаях, кажутся чрезмерно обструктивными некоторым представителям Криптo сообщества и могут просто служить для того, чтобы подчеркнуть сферу юрисдикции регуляторов ценных бумаг и трудности, возникающие при применении законов о ценных бумагах.

Например, в обоих случаях каждому покупателю в рамках ICO запрещено приобретать монеты на сумму более 2500 долларов США (если не будут проведены подробные проверки покупателя на предмет «знай своего клиента» и его пригодности), а Impak и Tokenfunder не имеют права размещать и торговать своими монетами на любой Криптовалюта бирже без предварительного одобрения соответствующих провинциальных регуляторов рынка ценных бумаг.

Кроме того, монеты в каждом ICO подлежат ограничениям на перепродажу в соответствии с законодательством о ценных бумагах, которое устанавливает довольно строгий период удержания, когда дальнейшая торговля и передача монет запрещены на неопределенный срок (если не будут соблюдены определенные жесткие критерии). Это может разочаровывать некоторых, поскольку определенные монеты и токены должны свободно торговаться на блокчейне многими различными участниками для того, чтобы выполнить свое предполагаемое назначение.

Несмотря на освобождение от требований регистрации дилера, предусмотренное регуляторами ценных бумаг в этих решениях, эмитенты должны иметь в виду, что в соответствии с действующим канадским законодательством о ценных бумагах лицо обязано регистрироваться в качестве дилера только в том случае, если оно занимается или выдает себя за занимающегося бизнесом по торговле ценными бумагами. Следовательно, если эмитент не «в бизнесе», то регистрация не требуется, и освобождение от требований регистрации дилера не будет необходимым.

Тот факт, что корпорация выпустила акции в ходе первичного публичного размещения акций (IPO) с целью привлечения капитала для финансирования своего бизнеса, и эти акции котируются на фондовой бирже, не означает, что корпорация занимается торговлей ценными бумагами.

В более широком смысле, просто потому, что монета выпущена в ICO и впоследствии торгуется на блокчейне, не обязательно означает, что эмитент монеты занимается торговлей ценными бумагами. Фактически, в отличие от акций корпорации, на момент торговли монетой на блокчейне она может иметь предполагаемую полезность и по сути терять любые характеристики безопасности, которые у нее были изначально.

В целом, организаторам ICO в Канаде следует проявлять осторожность при попытке продвигать на рынок утилитарный токен без учета законов о ценных бумагах.

Кроме того, если вы согласились с тем, что ваш токен является инвестиционным контрактом, то на основании этих решений ожидайте, что к вам будут относиться так же, как к любому другому эмитенту ценных бумаг.

Авторы хотели бы выразить признательностьАманприт Сранза ее исследования, вклад и помощь в написании этой статьи.

канадский флагизображение предоставлено Shutterstock.