SEC Munchee Order рецепт для нарушений ценных бумаг

Кэтрин Купер — юрист, консультирующий финансовые учреждения по юридическим и нормативным вопросам. До открытия своей практики она занимала руководящие должности в NYSE Euronext, Barclays и Citigroup Global Рынки, а также в Отделе по обеспечению соблюдения правил Комиссии по торговле товарными фьючерсами.

Данная статья не является юридической консультацией.

Комиссия по ценным бумагам и биржамзаказ Манчидало рынку токенов достаточно пищи для размышлений.

Фактически, приказ предлагает наиболее существенное представление о взглядах SEC на то, как анализировать ICO в соответствии с законами о ценных бумагах, с момента его принятия 25 июля.отчетотносительно предложения DAO.

Подведем итог: 11 декабря регулятор выпустиладминистративный приказпринятие предложения об урегулировании от Munchee Inc. Стартап запустил первичное предложение монет, чтобы собрать 15 миллионов долларов для улучшения своего приложения Munchee путем создания экосистемы пользователей, которые должны были писать обзоры ресторанов, предоставлять ресторанам рекламные возможности и позволять держателям токенов использовать токены для покупки блюд и напитков.

На второй день, когда токены компании поступили в продажу, Munchee прекратила предложение после того, как с ней связались сотрудники SEC, и вернула средства, уплаченные покупателями, купившими токены.

Несмотря на утверждение Munchee о том, что компания «провела «анализ Хоуи» и что «в том виде, в котором она задумана, продажа утилитарных токенов [Munchee] не несет существенного риска нарушения федеральных законов о ценных бумагах», SEC не согласилась.

Напомним, что в своемотчет ДАОКомиссия по ценным бумагам и биржам впервые проанализировала предложение токенов в соответствии стест Хауидля определения, было ли предложение токенов предложением ценных бумаг. Согласно тесту Хауи, продукт является «инвестиционным контрактом» и, следовательно, ценной бумагой, если он подразумевает (1) инвестирование денег (2) в общее предприятие с (3) обоснованным ожиданием прибыли, которая (4) должна быть получена из предпринимательских или управленческих усилий других.

Однако постановление Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) по делу Манчи дает существенную дополнительную информацию о том, как сотрудники Комиссии по ценным бумагам и биржам (SEC) рассматривают шесть общих элементов многих ICO при определении того, является ли ICO предложением ценных бумаг в соответствии с тестом Хоуи: (1) можно ли немедленно использовать токены, (2) ожидания покупателей относительно того, вырастет ли стоимость токенов, (3) будет ли ожидаемый рост стоимости получен за счет усилий других, (4) будет ли существовать вторичный рынок для токенов, (5) как рекламируется предложение ICO и (6) как будут использоваться доходы от ICO.

Ниже приведено меню выводов из комментариев SEC по этим шести общим элементам. Эмитенты ICO, которые хотят избежать обвинений в выпуске ценных бумаг, могут захотеть избежать комбинаций следующих блюд, и в частности той же комбинации блюд, которую подал Munchee.

Можно использовать немедленно

В постановлении отмечается, что « ONE не мог купить какой-либо товар или услугу за [токены Munchee] в течение соответствующего периода». Предположительно, соответствующий период приходится на период предложения и до того, как Munchee добавила в приложение функцию покупки блюд за токены.

Многие юристы, консультирующие эмитентов ICO, считали, что если токен не может быть использован сразу после продажи, то это является весомым фактором в пользу признания токена ценной бумагой, а если токен можно использовать сразу же, то это является весомым фактором против признания его ценной бумагой.

Несмотря на то, что токен Munchee нельзя было использовать немедленно, SEC предостерегает от рассуждений о том, что если токен можно использовать немедленно, это весомый фактор, не позволяющий считать его ценной бумагой:

«Даже если бы токены Munchee имели практическое применение на момент предложения, это не помешало бы токену быть ценной бумагой. Определение того, связана ли транзакция с ценной бумагой, не включает маркировку — например, характеристику ICO как включающей «утилитарный токен», — а вместо этого требует оценки «экономических реалий, лежащих в основе транзакции». При принятии такого решения учитываются все соответствующие факты и обстоятельства».

Еда на вынос: Даже токены, готовые к немедленному использованию, могут быть ценными бумагами, в зависимости от всех фактов и обстоятельств ICO.

Ожидания покупателей

В постановлении отмечается, что в официальном документе Munchee подчеркивается, что «экосистема», которую компания должна создать и которая позволит посетителям и ресторанам использовать токены различными способами, приведет к росту стоимости токенов.

В нем также говорилось, что Манчи будет управлять компанией таким образом, чтобы токены росли в цене, например, «сжигая токены» для ограничения предложения.

Из этих заявлений в постановлении следует: «Покупатели обоснованно полагают, что они могут получить прибыль, владея или торгуя токенами [Munchee], независимо от того, использовали ли они когда-либо приложение Munchee или иным образом участвовали в «экосистеме» [Munchee], на основании [белой книги]».

Еда на вынос: Нередкие заявления промоутеров ICO о том, что их токены вырастут в цене, соответствуют намерениям инвестора, а не пользователя. Например, в свое время люди покупали дорожные чеки не потому, что думали, что они вырастут в цене, а потому, что хотели использовать их как безопасный способ транспортировки денежной стоимости.

Усилия других

В постановлении отмечается, что на веб-сайте, в рекламе и в официальном документе Munchee утверждается, что токены вырастут в цене, поскольку «Munchee и ее агенты могут обеспечить значительные предпринимательские и управленческие усилия, необходимые для успеха токенов [Munchee]».

Распространены заявления о том, что руководство эмитента ICO в будущем улучшит функционал платформы или самих токенов.

Еда на вынос: Если обещания эмитента ICO о будущих улучшениях сочетаются с заявлениями эмитента о том, что держатели токенов получат прибыль за счет соответствующего увеличения стоимости, это удовлетворит часть теста Хауи относительно того, обоснованно ли инвестор ожидает получить прибыль от усилий других.

Вторичный рынок

В постановлении отмечается, что в официальном документе Munchee указано: «Munchee обеспечит доступность токена [Munchee] на ряде бирж в различных юрисдикциях, чтобы гарантировать, что это будет возможностью для всех держателей токенов».

В частности, Munchee заявил, что «токены будут доступны для торговли по крайней мере на ONE бирже в США в течение 30 дней после завершения» ICO, заявила SEC. «Munchee подчеркнул, что он обеспечит [вторичный] рынок торговли для [токенов], который будет доступен вскоре после завершения предложения и до созданияэкосистемы».

Другими словами, держатели токенов могли бы получить прибыль от усилий Munchee по созданию и поддержке вторичного рынка, даже не используя токены для покупки товара или услуги.

Еда на вынос: Если эмитент ICO обещает поддерживать вторичный рынок, то менее вероятно, что токен будет рассматриваться просто как утилитарный токен. При наличии вторичного рынка держатель токена может получать прибыль, даже не используя токен по назначению. Это особенно актуально, если вторичный рынок будет существовать до того, как токен станет пригодным для использования по назначению.

Способ рекламы

В постановлении отмечается, что Munchee широко рекламировала и продвигала предложение токенов на своем веб-сайте и форумах, сравнивая токены Munchee «с предыдущими ICO и цифровыми активами, которые приносили прибыль инвесторам».

Более того, SEC отметила, что маркетинговая деятельность Munchee была направлена на людей, заинтересованных в цифровых активах и прибыли, получаемой от инвестирования в такие активы, а не на представителей ресторанной индустрии, и пропагандировала то, как токены «могут позволить им рекламироваться в будущем» или иным образом использовать токены в своем ресторанном бизнесе.

Еда на вынос: Маркетинг ICO среди широкой публики или групп, ориентированных на инвестиции в цифровые активы, а не среди участников отрасли, которые использовали бы токен в ходе своей обычной деятельности, как правило, показывает, что токен на самом деле является инвестицией или ценной бумагой, а не настоящим утилитарным токеном.

Использование доходов

В постановлении говорится о том, как Манчи сообщил покупателям токенов, на какие цели будут использованы доходы от их покупок:

«Доходы от предложения токенов [Munchee] компания Munchee планировала использовать для создания «экосистемы», которая создаст спрос на токены [Munchee] и сделает токены более ценными. Компания Munchee должна была переработать приложение Munchee, чтобы люди могли покупать и продавать услуги, используя токены, а также привлечь «партнеров», например рестораны, готовые продавать еду за токены».

Еда на вынос: В тех случаях, когда доходы от предложения токенов используются для продвижения общих корпоративных целей эмитента, а не хранятся на эскроу-счете или инвестируются в хеджинговую сделку для предоставления товара или услуги, на которые покупатель может обменять токен в будущем, ICO, по-видимому, является скорее инвестицией, чем отложенной покупкой товара или услуги, не подпадающей под действие законов о ценных бумагах.

Изображение еды черезШаттерсток