SEC Munchee Order uma receita para violações de valores mobiliários

Katherine Cooper é uma advogada que assessora instituições financeiras em questões legais e regulatórias. Antes de abrir seu escritório, ela trabalhou em cargos seniores na NYSE Euronext, Barclays e Citigroup Global Mercados, bem como na Commodity Futures Trading Commission's Enforcement Division.

Este artigo não tem a intenção de fornecer aconselhamento jurídico.

Comissão de Valores Mobiliários e CâmbioPedido Muncheedeu ao mercado de tokens muito o que comer.

Na verdade, a ordem oferece a visão mais significativa sobre as opiniões da SEC sobre como analisar ICOs sob as leis de valores mobiliários desde 25 de julho.relatóriosobre a oferta do DAO.

Para recapitular: em 11 de dezembro, o regulador emitiu umaordem administrativaaceitando uma oferta de acordo da Munchee Inc. A startup lançou uma oferta inicial de moedas para arrecadar US$ 15 milhões para melhorar seu aplicativo Munchee, construindo um ecossistema de usuários que escreveriam avaliações de restaurantes, forneceriam oportunidades de publicidade para restaurantes e permitiriam que os detentores de tokens usassem os tokens para comprar refeições e bebidas.

No segundo dia em que seus tokens ficaram disponíveis para venda, a Munchee interrompeu a oferta após ser contatada pela equipe da SEC e reembolsou os fundos pagos pelos compradores que haviam adquirido os tokens.

Apesar da afirmação da Munchee de que "fez uma 'análise de Howey' e que 'conforme projetada atualmente, a venda dos tokens de utilidade [da Munchee] não representa um risco significativo de implicar as leis federais de valores mobiliários'", a SEC discordou.

Lembre-se de que em seuRelatório DAO, a SEC analisou pela primeira vez uma oferta de token sob oTeste de Howeypara determinar se a oferta de tokens foi uma oferta de títulos. Sob o teste de Howey, um produto é um "contrato de investimento" e, portanto, um título se envolver (1) o investimento de dinheiro (2) em uma empresa comum com (3) uma expectativa razoável de lucros que (4) devem ser derivados dos esforços empresariais ou gerenciais de outros.

Mas a ordem Munchee da SEC fornece uma visão adicional significativa sobre como os funcionários da SEC pensam sobre seis elementos comuns de muitas ICOs em sua determinação se uma ICO é uma oferta de títulos sob o teste de Howey: (1) se os tokens são imediatamente utilizáveis, (2) a expectativa dos compradores de que os tokens aumentarão em valor, (3) se um aumento esperado em valor será derivado dos esforços de outros, (4) se haverá um mercado secundário para os tokens, (5) como a oferta da ICO é anunciada e (6) como os lucros da ICO devem ser usados.

Abaixo está um menu de conclusões dos comentários da SEC sobre esses seis elementos comuns. Os emissores de ICO que desejam evitar serem pegos emitindo títulos podem querer evitar combinações dos seguintes pratos e, em particular, a mesma combinação de pratos que Munchee estava servindo.

Imediatamente utilizável

A ordem observa que " ONE conseguiu comprar nenhum bem ou serviço com [os tokens Munchee] durante o período relevante". Presumivelmente, o período relevante é durante a oferta e antes de Munchee adicionar a funcionalidade ao aplicativo para comprar refeições com os tokens.

Muitos advogados que aconselham emissores de ICOs acreditam que se o token não for utilizável assim que for vendido, esse é um fator muito forte a favor de que o token seja considerado um título, e se um token for imediatamente utilizável, isso seria um fator forte contra ele ser considerado um título.

Embora o token Munchee não fosse imediatamente utilizável, a SEC alertou contra o raciocínio de que se um token é imediatamente utilizável, esse é um forte fator para que ele não seja um título:

"Mesmo que os tokens Munchee tivessem um uso prático no momento da oferta, isso não impediria que o token fosse um título. Determinar se uma transação envolve um título não depende de rotulagem – como caracterizar um ICO como envolvendo um 'token de utilidade' – mas, em vez disso, requer uma avaliação das 'realidades econômicas subjacentes a uma transação'. Todos os fatos e circunstâncias relevantes são considerados ao fazer essa determinação."

Remover:Mesmo tokens imediatamente utilizáveis podem ser títulos, dependendo de todos os fatos e circunstâncias da ICO.

Expectativas dos compradores

A ordem observa que o white paper da Munchee enfatizou que o "ecossistema" que seria criado permitindo que clientes e restaurantes usassem os tokens de várias maneiras faria com que o valor dos tokens aumentasse.

Ele também afirmou que Munchee administraria a empresa de forma a fazer com que os tokens aumentassem de valor, como "queimando tokens" para restringir o fornecimento.

A partir dessas declarações, a ordem conclui: "Os compradores acreditariam razoavelmente que poderiam lucrar mantendo ou negociando tokens [Munchee], independentemente de terem usado ou não o aplicativo Munchee ou de outra forma participado do 'ecossistema' [Munchee], com base [no white paper]."

Remover: As alegações nada incomuns de promotores de ICO de que seus tokens valorizarão são consistentes com a intenção do investidor, não com a intenção do usuário. Por exemplo, antigamente, as pessoas compravam cheques de viagem não porque achavam que eles valorizariam, mas porque queriam usá-los como uma forma segura de transportar valor monetário.

Esforços de outros

A ordem observa que o site, a publicidade e o white paper da Munchee argumentaram que os tokens aumentariam de valor porque "a Munchee e seus agentes poderiam ser confiáveis para fornecer os esforços empresariais e gerenciais significativos necessários para tornar os tokens [Munchee] um sucesso".

São comuns as representações de que a administração de um emissor de ICO atualizará a funcionalidade da plataforma ou dos próprios tokens no futuro.

Remover:Se a promessa de melhorias futuras pelo emissor da ICO for combinada com as alegações do emissor de que os detentores de tokens lucrarão com um aumento relacionado no valor, isso satisfará a vertente do teste de Howey, ou seja, se o investidor espera razoavelmente lucrar com os esforços de outros.

Mercado secundário

A ordem observa que o white paper da Munchee declarou que "a Munchee garantirá que o token [Munchee] esteja disponível em diversas bolsas em jurisdições variadas para garantir que esta seja uma opção para todos os detentores de tokens".

Especificamente, Munchee disse que os "tokens estariam disponíveis para negociação em pelo menos uma bolsa com sede nos EUA dentro de 30 dias da conclusão do" ICO, disse a SEC. "Munchee destacou que garantiria que [um] mercado secundário de negociação para [os] tokens estaria disponível logo após a conclusão da oferta e antes da criaçãodo ecossistema."

Em outras palavras, os detentores de tokens poderiam lucrar com os esforços da Munchee para estabelecer e dar suporte a um mercado secundário sem nunca usar os tokens para comprar um bem ou serviço.

Remover: Se um emissor de ICO promete manter um mercado secundário, é menos provável que o token seja visto simplesmente como um token utilitário. Com um mercado secundário, um detentor de token pode lucrar sem nunca usar o token para o propósito para o qual foi criado. Este é especialmente o caso se o mercado secundário existir antes do token ser utilizável para o propósito pretendido.

Forma de publicidade

A ordem observa que a Munchee anunciou e comercializou amplamente a oferta de tokens em seu site e painéis de mensagens, comparando os tokens Munchee "a ICOs e ativos digitais anteriores que geraram lucros para os investidores".

Além disso, a SEC observou que, na medida em que o foco do marketing da Munchee era voltado para pessoas interessadas em ativos digitais e nos lucros obtidos ao investir em tais ativos, e não para membros do setor de restaurantes, promovendo como os tokens "poderiam permitir que eles anunciassem no futuro" ou usassem os tokens nos negócios de seus restaurantes.

Remover: O marketing de uma ICO para o público em geral, ou para grupos focados em investimentos em ativos digitais, em vez de para os membros da indústria que usariam o token no curso normal de seus negócios, tende a mostrar que o token é realmente um investimento ou um título, e não um verdadeiro token de utilidade.

Utilização dos rendimentos

O pedido comenta como Munchee disse aos compradores de tokens que os lucros de suas compras seriam usados:

"Os lucros da oferta de tokens [Munchee] deveriam ser usados pela Munchee para construir um 'ecossistema' que criaria demanda por tokens [Munchee] e tornaria [os] tokens mais valiosos. A Munchee deveria revisar o Munchee App para que as pessoas pudessem comprar e vender serviços usando [os] tokens e deveria recrutar 'parceiros', como restaurantes dispostos a vender refeições por [os] tokens."

Remover:Quando os lucros da oferta de tokens são usados para promover os propósitos corporativos gerais do emissor, em vez de serem mantidos em custódia ou investidos em uma transação de hedge para ajudar a fornecer o bem ou serviço pelo qual o comprador pode trocar um token no futuro, a ICO parece ser mais um investimento do que uma compra adiada de um bem ou serviço que não implica as leis de valores mobiliários.

Imagem de comida viaShutterstock