Канада подтверждает, что токены могут быть ценными бумагами, и Pacific Coin — это тест

Джошуа Эшли Клейман — юрист в группе «Финансы и проекты» международной юридической фирмы Morrison & Foerster LLP и соруководитель группы «Блокчейн и смарт-контракты». Мартин Ковнатс, Дональд Джонстон, Мэтью Либераторе и Шеннон Корреган работают в канадской юридической фирме Aird & Berlis LLP, где специализируются на слияниях и поглощениях, частном капитале и безопасности данных.

В данной Мнение авторы представляют подробный обзор недавнего решения Канады по первичному размещению монет и его значения для рынка.

Список юрисдикций, которые хранят молчание по вопросу о том, могут ли токены блокчейна являться ценными бумагами, сократился.

Менее чем через месяц после того, как Комиссия по ценным бумагам и биржам США (СЕЦ) и Денежно-кредитное управление Сингапура (МАС) каждая из них выпустила руководство относительно применения своих законов о ценных бумагах к продажам токенов, Канадавзвешенныйс предупреждением, которое во многом соответствует сообщениям этих стран: эмитенты, будьте осторожны, токены могут быть ценными бумагами.

24 августа Канадские администраторы ценных бумаг (CSA), организация, состоящая из провинциальных и территориальных регуляторов ценных бумаг Канады, опубликовалиУведомление для персонала 46-307 Предложения Криптовалюта, в котором рассматривается, как канадские законы о ценных бумагах могут применяться к предложениям Криптовалюта — категории, которая включает первичные продажи токенов и первичные предложения монет, Криптовалюта инвестиционные фонды и Криптовалюта биржи, торгующие такими продуктами.

Кроме того, уведомление помогает прояснить, какие токены могут считаться ценными бумагами для целей канадского законодательства о ценных бумагах.

Приветственный тон

В отличие от недавнего отчета SEC, в уведомлении не делается акцент на конкретной мере воздействия или на потенциальном недобросовестном нарушителе или мошеннике.

Вместо этого в уведомлении содержатся общие рекомендации тем, кто рассматривает возможность привлечения капитала посредством продажи токенов или создания Криптовалюта инвестиционного фонда, и предлагается таким предприятиям обратиться в местные органы регулирования рынка ценных бумаг для обсуждения способов соблюдения канадского законодательства о ценных бумагах.

Действительно, сообщение, сопровождавшее уведомление, произвело фурор.приветственный тонцитируя Луи Мориссе, председателя CSA, президента и генерального директора Autorité des Marchés Financiers, который сказал:

« Технологии , лежащая в основе Криптовалюта предложений, потенциально может создать новые возможности привлечения капитала для предприятий, и мы приветствуем этот тип инноваций. … Учитывая растущую активность в этой новой области, мы публикуем руководство, чтобы помочь финтех-компаниям понять, какие обязательства могут применяться в соответствии с законами о ценных бумагах».

В самом уведомлении CSA ссылается на свою нормативную «песочницу» и выражает поддержку финансовым инновациям, в том числе в отношении предложений Криптовалюта , заявляя: «Мы хотим поощрять инновации на финансовом рынке и содействовать привлечению капитала финтех-компаниями, в то же время обеспечивая справедливые и эффективные Рынки капитала и защиту инвесторов».

Далее следует:

«Поскольку криптовалюты становятся все более популярными и распространенными, баланс между спросом на новые инвестиционные возможности и необходимостью защиты инвесторов от высокорисковых или мошеннических действий становится чрезвычайно важным. Чтобы избежать дорогостоящих нормативных сюрпризов, мы призываем компании, предлагающие Криптовалюта предложения, связаться с местными органами регулирования ценных бумаг для обсуждения возможных подходов к соблюдению законов о ценных бумагах. Мы приветствуем цифровые инновации и признаем, что новые финтех-компании могут не вписаться в существующую структуру законодательства о ценных бумагах».

Тест «Факты и обстоятельства»

В соответствии с недавними рекомендациями США и Сингапура относительно продажи токенов, в уведомлении не утверждается, что все предложения Криптовалюта автоматически будут представлять собой торговлю ценными бумагами, а вместо этого разъясняется, что будет применяться расследование по принципу фактов и обстоятельств.

CSA отмечает, что в определенных случаях монета или токен могут считаться ценной бумагой в целях соблюдения канадского законодательства о ценных бумагах, и что предложения Криптовалюта должны оцениваться индивидуально, чтобы определить, подпадают ли они под действие законодательства.

Важно отметить, что CSA отмечает, что «при оценке применимости законов о ценных бумагах [CSA] будет учитывать содержание, а не форму».

Канадские тесты на то, что можно считать ценной бумагой, во многом похожи на анализ ценных бумаг в США. Раздел 1 Закона о ценных бумагах Онтарио (OSA) дает длинное, но не исчерпывающее определение «ценной бумаги», которое включает «любой инвестиционный контракт». Это определение может охватывать покупку монет или токенов, когда стоимость таких монет или токенов зависит от будущей прибыли или успеха конкретного бизнеса.

В Канаде ведущим делом по определению наличия инвестиционного контракта является решение Верховного суда Канады по делу Pacific Coast Coin Exchange против Онтарио (Комиссия по ценным бумагам) («Pacific Coin»).

Четырехфакторный тест, анонсированный Pacific Coin, предположительно основан на тесте Хоуи, существующем в соответствии с законодательством США.

В рамках Pacific Coin инвестиционный контракт существует, когда есть:

• Инвестиция денег
• в общем предприятии
• с ожиданием прибыли
• что в значительной степени является результатом усилий других.

До публикации уведомления CSA в Канаде высказывались предположения, что канадские власти могут положиться на «тест на семейное сходство», изложенный в деле «Комиссия по ценным бумагам Онтарио против Тиффина», или принять совершенно новый подход к классификации и регулированию предложений токенов, монет и Криптовалюта .

Однако в уведомлении, по-видимому, указывается, что Pacific Coin остается ключевым случаем для определения того, что может представлять собой ценная бумага.

Если инструмент удовлетворяет тесту Pacific Coin, то он является инвестиционным контрактом в соответствии с канадским законодательством о ценных бумагах и, следовательно, ценной бумагой для целей раздела 1 OSA.

Если данный токен или монета считаются ценной бумагой в соответствии с тестом Pacific Coin, соответствующее предложение Криптовалюта для такого токена или монеты может быть классифицировано как торговля ценными бумагами, и в этом случае к транзакции будут применяться канадские законы о ценных бумагах.

Отдельные соображения по законодательству о ценных бумагах

Как указано в уведомлении, канадское законодательство о ценных бумагах, среди прочего:

• Требует от продавца ценных бумаг предоставления проспекта (или использования освобождения).
• Устанавливает гражданскую ответственность для инвесторов, если сделки не соответствуют законам о ценных бумагах.
• И требует регистрации, если бизнес, проводящий ICO/ITO, занимается торговлей ценными бумагами в коммерческих целях («деловой триггер»).

Ниже приведены некоторые соображения, изложенные в уведомлении:

Требования к проспекту и торговле:Чтобы соблюдать законодательство провинции Онтарио о ценных бумагах, продавцы ценных бумаг должны либо подать проспект в регулирующие органы, либо воспользоваться освобождением от требований проспекта.

В уведомлении CSA упоминает, что на дату уведомления ни одна компания не использовала освобождение от проспекта для завершения предложения Криптовалюта в Канаде. Однако в нем также говорится, что, по его мнению, компании, занимающиеся Криптовалюта, могут полагаться на освобождение от аккредитованных инвесторов (которое требует от инвесторов прохождения теста на активы) или освобождение от меморандума о предложении (которое реализует различные конкретные обязательства по Раскрытие информации со стороны эмитента) в зависимости от рассматриваемого провинциального законодательства о ценных бумагах.

В уведомлении также упоминается, что следует также учитывать торговлю ценными бумагами в виде монет/токенов, после размещения криптовалюты, на биржах и применимые ограничения на вторичную торговлю.

Требования к регистрации:Если продавец токенов или монет соответствует требованиям к ведению бизнеса, осуществляя торговлю ценными бумагами в коммерческих целях, то он должен будет либо зарегистрироваться в качестве дилера, либо воспользоваться освобождением от требования о регистрации дилера.

В уведомлении CSA перечисляет, среди прочего, следующие важные соображения для определения того, занимается ли физическое или юридическое лицо торговлей ценными бумагами: привлечение широкой базы инвесторов (включая розничных инвесторов); использование Интернета, включая общедоступные веб-сайты и форумы для обсуждения, для охвата большого числа потенциальных инвесторов; и привлечение значительного объема капитала от большого числа инвесторов.

Требования к рынку: Если Криптовалюта биржа предлагает инструменты, являющиеся ценными бумагами, биржа может быть обязана соблюдать канадские законы о ценных бумагах, регулирующие «биржи», либо путем подачи заявления на признание в качестве торговой площадки, либо путем подачи заявления на освобождение от признания.

В уведомлении CSA отмечает, что на дату уведомления ни одна Криптовалюта биржа не была признана ни в одной канадской юрисдикции, и ни одна Криптовалюта биржа не была освобождена от признания.

Дополнительные соображения

В уведомлении также рекомендуется, чтобы финтех-компании, создающие инвестиционные фонды, которые будут или могут иметь риски, связанные с Криптовалюта, были готовы рассмотреть или обсудить с канадскими регулирующими органами ряд вопросов, включая, помимо прочего:

• Потенциальные требования к Раскрытие информации полной информации о проспектах в случае фондов, в число инвесторов которых, как ожидается, будут входить или войдут розничные инвесторы.
• Проведение комплексной проверки фондом любой Криптовалюта биржи, которую фонд будет использовать для покупки или продажи монет или токенов (например, Bitcoin).
• Соответствующие категории регистрации, которые могут включать регистрацию в качестве (среди прочего) дилера, консультанта и/или управляющего инвестиционным фондом.
• Оценка (и аудит оценки фонда) криптовалют и ценных бумаг в фонде, а также выбор ONE или нескольких Криптовалюта бирж.
• «Хранение» в контексте Криптовалюта , включая требование к соответствующему хранителю иметь опыт, необходимый для хранения криптовалют (включая «опыт HOT и холодного хранения, меры безопасности для KEEP криптовалют от кражи и способность отделять криптовалюты от других активов по мере необходимости»).

Выносы

В целом в уведомлении разъясняется, что криптовалюты, а также предложения Криптовалюта , биржи и инвестиционные фонды по-прежнему подпадают под действие действующего канадского законодательства о ценных бумагах.

Судя по всему, CSA дает понять, что она желает сотрудничать и взаимодействовать с предприятиями в сфере монет и токенов, чтобы избегать регуляторных сюрпризов и одновременно поощрять финансовые инновации и развитие.

Посмотрим, примет ли Управление по делам финансов и потребителей Саскачевана аналогичный подход после дополнительных выборов в провинции 7 сентября.

Канадская монета изображение через Shutterstock