Canadá confirma que tokens podem ser títulos e a moeda Pacific é o teste

Joshua Ashley Klayman é consultor jurídico do grupo de Finanças + Projetos do escritório de advocacia global Morrison & Foerster LLP e codiretor do grupo de Blockchain + Contratos Inteligentes do escritório. Martin Kovnats, Donald Johnston, Matthew Liberatore e Shannon Corregan trabalham no escritório de advocacia canadense Aird & Berlis LLP, onde são especializados em fusões e aquisições, private equity e segurança de dados.

Neste artigo de Opinião , os autores apresentam uma visão geral detalhada da recente decisão do Canadá sobre ofertas iniciais de moedas e o que elas significam para o mercado.

A lista de jurisdições que não se pronunciam sobre a questão se os tokens de blockchain podem ser considerados valores mobiliários ficou menor.

Menos de um mês após a Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC) e a Autoridade Monetária de Singapura (MAS) cada um emitiu orientações sobre a aplicação de suas respectivas leis de valores mobiliários às vendas de tokens, o Canadá tempesadocom um aviso que é amplamente consistente com as mensagens dessas nações: emissores, cuidado, os tokens podem ser títulos.

Em 24 de agosto, a Canadian Securities Administrators (CSA), uma organização composta pelos reguladores de valores mobiliários provinciais e territoriais do Canadá, divulgouAviso à equipe 46-307 Ofertas de Criptomoeda, que aborda como as leis de valores mobiliários canadenses podem ser aplicadas a ofertas de Criptomoeda – uma categoria que inclui vendas iniciais de tokens e ofertas iniciais de moedas, fundos de investimento em Criptomoeda e as bolsas de Criptomoeda que negociam tais produtos.

Além disso, o aviso ajuda a esclarecer quais tokens podem ser considerados títulos para fins da legislação canadense de valores mobiliários.

Um tom acolhedor

Diferentemente do relatório recente da SEC, o aviso não se concentra em uma ação de execução específica ou em um possível criminoso ou fraudador.

Em vez disso, o aviso fornece conselhos generalizados para aqueles que pensam em levantar capital por meio de uma venda de tokens ou criar um fundo de investimento em Criptomoeda , e convida essas empresas a entrarem em contato com as autoridades reguladoras de valores mobiliários locais para discutir maneiras de cumprir a lei de valores mobiliários canadense.

Na verdade, o comunicado que acompanha o aviso atingiu umtom acolhedor, citando Louis Morisset, presidente da CSA e presidente e CEO da Autorité des marchés financiers, que disse:

"A Tecnologia por trás das ofertas de Criptomoeda tem o potencial de gerar novas oportunidades de captação de capital para empresas e damos boas-vindas a esse tipo de inovação. … Dada a crescente atividade nessa nova área, estamos publicando orientações para ajudar as empresas de fintech a entender quais obrigações podem ser aplicadas sob as leis de valores mobiliários."

No próprio aviso, a CSA se refere à sua "área restrita" regulatória e expressa incentivo à inovação financeira, inclusive com relação às ofertas de Criptomoeda , afirmando: "Queremos incentivar a inovação do mercado financeiro e facilitar a captação de capital por empresas de fintech, ao mesmo tempo em que garantimos Mercados de capitais justos e eficientes e proteção aos investidores".

Continua:

"À medida que as criptomoedas se tornam mais populares e convencionais, equilibrar a demanda por novas oportunidades de investimento e a necessidade de proteger os investidores de atividades de alto risco ou fraudulentas é extremamente importante. Para evitar surpresas regulatórias custosas, incentivamos as empresas com ofertas de Criptomoeda propostas a entrar em contato com sua autoridade reguladora de valores mobiliários local para discutir possíveis abordagens para cumprir com as leis de valores mobiliários. Damos boas-vindas à inovação digital e reconhecemos que novos negócios de fintech podem não se encaixar perfeitamente na estrutura de leis de valores mobiliários existente."

Teste de 'Fatos e circunstâncias'

Em consonância com as orientações recentes dos EUA e de Cingapura sobre vendas de tokens, o aviso não declara que todas as ofertas de Criptomoeda constituirão automaticamente negociações de títulos e, em vez disso, explica que uma investigação do tipo fatos e circunstâncias será aplicada.

A CSA observa que, em certos casos, uma moeda ou token pode ser considerado um título para fins da lei de valores mobiliários canadense, e que as ofertas de Criptomoeda devem ser avaliadas individualmente para determinar se se enquadram no âmbito da legislação.

Fundamentalmente, a CSA observa que "ao avaliar se as leis de valores mobiliários se aplicam ou não, [a CSA] considerará a substância em vez da forma".

Os testes canadenses para o que pode ser considerado um título são, de muitas maneiras, semelhantes à análise de títulos dos EUA. A Seção 1 do Securities Act (OSA) de Ontário fornece uma definição longa, mas não exaustiva, de "título", que inclui "qualquer contrato de investimento". Essa definição pode capturar uma compra de moedas ou tokens em que o valor dessas moedas ou tokens depende dos lucros futuros ou do sucesso de um negócio específico.

No Canadá, o principal caso para determinar se existe um contrato de investimento é a decisão da Suprema Corte do Canadá no caso Pacific Coast Coin Exchange v. Ontario (Securities Commission) ("Pacific Coin").

O teste de quatro vertentes anunciado pela Pacific Coin é sem dúvida baseado no teste de Howey que existe na lei dos EUA.

De acordo com a Pacific Coin, um contrato de investimento existe quando há:

• Um investimento de dinheiro
• em uma empresa comum
• com a expectativa de lucro
• que vem significativamente dos esforços dos outros.

Antes da divulgação do aviso pela CSA, houve alguma especulação no Canadá de que as autoridades canadenses poderiam confiar no "teste de semelhança familiar" estabelecido em "Ontario Securities Commission v. Tiffin" ou adotar uma abordagem totalmente nova para classificar e regulamentar tokens, moedas e ofertas de Criptomoeda .

O aviso, no entanto, parece indicar que a Pacific Coin continua sendo o caso-chave para determinar o que pode constituir um título.

Se um instrumento satisfaz o teste Pacific Coin, é um contrato de investimento segundo a lei de valores mobiliários canadense e, portanto, um título para os fins da seção 1 da OSA.

Se um determinado token ou moeda for considerado um título pelo teste Pacific Coin, a oferta de Criptomoeda aplicável para tal token ou moeda pode ser classificada como uma negociação de títulos, caso em que as leis de valores mobiliários canadenses se aplicariam à transação.

Considerações selecionadas sobre a lei de valores mobiliários

Conforme discutido no aviso, a lei canadense de valores mobiliários, entre outras coisas:

• Exige que o vendedor de títulos forneça um prospecto (ou conte com uma isenção).
• Impõe responsabilidade civil aos investidores caso as transações não cumpram as leis de valores mobiliários.
• E exige registro se a empresa que conduz os ICOs/ITOs estiver negociando títulos para fins comerciais (o "gatilho comercial").

Abaixo estão algumas das considerações destacadas no aviso:

Prospecto e requisitos de negociação:Para estar em conformidade com a legislação de valores mobiliários de Ontário, os vendedores de valores mobiliários devem registrar um prospecto junto às autoridades regulatórias ou contar com uma isenção de prospecto.

No aviso, embora a CSA mencione que, até a data do aviso, nenhuma empresa havia usado uma isenção de prospecto para concluir uma oferta de Criptomoeda no Canadá, ela também afirma que prevê que as empresas de Criptomoeda podem contar com a isenção de investidor credenciado (que exige que os investidores passem por um teste de ativos) ou a isenção de memorando de oferta (que implementa várias obrigações específicas de Aviso Importante por parte do emissor), dependendo da legislação provincial de valores mobiliários em consideração.

O aviso também menciona que deve ser dada consideração à negociação de títulos de moedas/tokens, pós-oferta de criptomoedas, em bolsas e às restrições aplicáveis à negociação secundária.

Requisitos de registro:Se um vendedor de tokens ou moedas atender ao teste de gatilho comercial ao negociar títulos para fins comerciais, o vendedor será obrigado a se registrar como um negociante ou contar com uma isenção do requisito de registro de negociante.

No aviso, a CSA lista, entre outras, as seguintes considerações importantes para determinar se uma pessoa física ou jurídica está negociando valores mobiliários: solicitação de uma ampla base de investidores (incluindo investidores de varejo); uso da Internet, incluindo sites públicos e fóruns de discussão, para atingir um grande número de potenciais investidores; e levantar uma quantia significativa de capital de um grande número de investidores.

Requisitos do Marketplace: Se uma bolsa de Criptomoeda oferecer instrumentos que sejam títulos, a bolsa pode ser obrigada a cumprir as leis de valores mobiliários canadenses que regem as "bolsas", seja solicitando reconhecimento como um mercado ou solicitando uma isenção de reconhecimento.

No aviso, a CSA observa que, até a data do aviso, nenhuma bolsa de Criptomoeda havia sido reconhecida em nenhuma jurisdição canadense, nem nenhuma bolsa de Criptomoeda havia sido isenta de reconhecimento.

Considerações adicionais

O aviso também informa que as empresas de fintech que estabelecem fundos de investimento que terão ou podem ter exposição a Criptomoeda devem estar preparadas para considerar ou discutir com os reguladores canadenses uma série de questões, incluindo, mas não se limitando a:

• O potencial para requisitos de Aviso Importante completa do prospecto, no caso de fundos cujos investidores devem ou irão incluir investidores de varejo.
• Esforços de due diligence do fundo com relação a qualquer bolsa de Criptomoeda que o fundo usará para comprar ou vender moedas ou tokens (por exemplo, Bitcoin).
• Categorias de registro apropriadas, que podem incluir registro como (entre outros) corretor, consultor e/ou gestor de fundos de investimento.
• Avaliação (e auditoria da avaliação do fundo) de criptomoedas e títulos no fundo, bem como seleção de uma ou mais bolsas de Criptomoeda .
• "Custódia" no contexto de Criptomoeda , incluindo a exigência de que o custodiante relevante tenha experiência relevante na manutenção de criptomoedas (incluindo "experiência com armazenamento HOT e frio, medidas de segurança para KEEP as criptomoedas protegidas contra roubo e a capacidade de segregar as criptomoedas de outros ativos conforme necessário").

Takeaways

No geral, o aviso esclarece que as criptomoedas, bem como as ofertas de Criptomoeda , bolsas e fundos de investimento, continuam sujeitos à atual estrutura da lei de valores mobiliários canadense.

A CSA parece estar sinalizando que deseja colaborar e interagir com empresas no setor de moedas e tokens, para evitar surpresas regulatórias e, ao mesmo tempo, incentivar a inovação e o desenvolvimento financeiro.

Veremos se a Autoridade Financeira e de Assuntos do Consumidor de Saskatchewan adotará uma abordagem semelhante após a eleição suplementar provincial na província em 7 de setembro.

moeda canadenseimagem via Shutterstock