El costo de no involucrar a los reguladores

Zachary Fallon y James Blakemore son abogados especializados en derecho de valores que dirigen Ketsal Consulting, una firma de asesoría estratégica centrada en el cumplimiento de blockchain.

Lo que sigue es una contribución exclusiva a la Revisión del año 2018 de CoinDesk.

Si la principal historia de Criptomonedas de 2018 fue la llegada del inviernoEn segundo lugar, estrechamente vinculado y de manera inextricable, se encontraba la supervisión regulatoria.

Los reguladores están en ascenso, y cualquiera que comenzara el año dudando del motivo o el alcance de la supervisión de los Mercados de activos digitales por parte de la SEC o la CFTC ya debería estar desengañado. Sin embargo, en medio de todas las medidas de cumplimiento de 2018, no debe perderse de vista un mensaje clave: los reguladores siguen invitando a empresas e innovadores a colaborar con ellos a medida que su comprensión y regulación de los Mercados de activos digitales continúa evolucionando.

Perdón, no permiso

En general, las autoridades reguladoras estatales y federales prefieren que se les pida permiso en lugar de perdón. Esto no es ningún Secret. Hasta la fecha, y con pocas excepciones, los participantes del mercado de Cripto han adoptado en gran medida el enfoque opuesto. En 2018, presenciamos las consecuencias de esa práctica.

Según nuestro recuento aproximado, en 2016 solo hubo una acción de cumplimiento de la SEC relacionada con activos digitales, mientras que en 2017 hubo cinco (aunque dos, la Informe de la DAOy elOrden de Munchee—fueron de particular importancia).

A principios de 2018, el comisionado de la SEC, Jackson, astutamente...observado que “Si quiere saber cómo serían nuestros Mercados [de capital tradicionales] sin regulación de valores, ¿cómo serían si la SEC no hiciera su trabajo? La respuesta es el mercado de ICO”. Fiel a su estilo, al llegar el invierno, la SEC trajo 18 acciones en 2018.

Si bien la SEC ha sido el regulador de activos digitales más activo en 2018, no es que otros reguladores le hayan cedido el terreno. La CFTC, por su parte, impuso varias medidas de cumplimiento notables este año. Para muchas empresas y particulares, pedir perdón en lugar de permiso ha resultado ser una apuesta desastrosa.

No interactuar con los reguladores generalmente no funciona, y si busca ejemplos, 2018 nos trajo un montón de ellos. La falta de interacción también es perjudicial para la industria, especialmente si, en ausencia de interacción, la orientación regulatoria más relevante que recibe proviene de acciones de cumplimiento contra actores maliciosos. Los hechos erróneos generan malas leyes, como dice el viejo dicho. Lo mismo ocurre con los acusados ​​erróneos y aquellos que... Insistir en proceder sin la asistencia de un abogadocorren un riesgo especial de crear malas leyes.

Cuando el regulador llame a su puerta, asegúrese de que haya identificado algunos datos erróneos, y estos pueden ser más difíciles de contextualizar y mitigar cuando se está a la defensiva, sobre todo si no se comprende por qué son erróneos. Es más probable que tropiece cuando se está a la defensiva. Regular por aplicación de la ley a menudo significa intentar disuadir a un litigante de una idea ya formada con base en las acciones que ya se han tomado. Recuerde, las infracciones de la ley son necesariamente determinaciones a posteriori.

Por el contrario, cuando se realiza una difusión regulatoria, que puede hacerse de diversas maneras,reflexiva y apropiadamentePuede brindar a las empresas la oportunidad de contribuir a la determinación del resultado y/o prevenir la infracción desde el principio. A principios de este año, vimos el potencial de este tipo de comunicación para cambiar el debate regulatorio. Además, al contactar a su regulador, una empresa tiene más probabilidades de contar con la atención de un experto en un campo relevante y de desarrollar su negocio de forma conforme.

Tomemos como ejemplo la SEC. La experiencia de la División de Cumplimiento de la SEC se limita precisamente a eso: la aplicación de las leyes de valores. Sin duda, los litigantes especializados en cumplimiento poseen una amplia experiencia en leyes de valores y se benefician del asesoramiento cercano de colegas de otras divisiones, pero aportan diferentes experiencias, objetivos e incentivos. Si gestiona una plataforma de intercambio descentralizada, le conviene consultar a la División de Comercio y Mercados sobre su conducta, en lugar de que la División de Cumplimiento lo haga Para ti.

De igual manera, si tiene preguntas sobre cómo recaudar fondos a través de una STO que solo la SEC puede responder, debe solicitar asistencia a la División de Finanzas Corporativas. Generalmente, es mejor contactar al regulador antes de que este se comunique con usted.

Por ahora, sin embargo, el actor más visible en la SEC ha sido la División de Cumplimiento, y ha trabajado sistemáticamente en las áreas supervisadas por otras Divisiones, criticando a los participantes del mercado ONE por ONE. Ahora tenemos órdenes sobre corredores-distribuidores de activos digitales no registrados, plataformas de intercambio, emisores, promotores y fondos de cobertura, mientras que los guardianes de acceso permanecen bajo constante notificación.

Estas órdenes y declaraciones actúan como guía y advertencia. Y, a medida que la SEC ha dado a conocer sus perspectivas en desarrollo sobre los diversos T del sector, también se ha asegurado de enfatizar que cumple con sus advertencias. «La Comisión les advirtió en su Informe DAO del 25 de julio de 2017 que los tokens o monedas virtuales vendidos en ICO podrían ser valores», y, sin embargo, la mayor parte de su actividad ilícita ocurrió «durante el período posterior al Informe DAO», la SEC, en esencia, tiene fijado.

Los reguladores dicen lo que dicen. Nos convendría escuchar lo que dicen ahora.

Aceptar la invitación

Entonces ¿qué están diciendo?

En 2018, la SEC señaló muchas cosas que los participantes del mercado de Cripto no deberían hacer, pero también sugirió medidas para los actores que se preocupan por el cumplimiento normativo. En primer lugar, en octubre, la SEC... anunció el lanzamiento de su Centro Estratégico de Innovación y Tecnología Financiera, o “FinHub”.

El propósito declarado de FinHub es facilitar la participación pública con la SEC sobre, entre otros temas, activos digitales y asuntos relacionados, precisamente lo que hemos defendido anteriormente.

De manera más indirecta, la SEC ha manifestado su deseo de comprender y acertar con la tecnología. En elOrden de EtherDeltaLa SEC señaló que optó por no imponer una sanción mayor a Zachary Coburn debido a sus esfuerzos por facilitar la investigación de la SEC sobre una Tecnología emergente. La competencia técnica de la SEC quedó plenamente demostrada en la orden. Muchas de las órdenes de la SEC resueltas... dejar constancia expresa de la cooperación de las partes implicadascomo factor atenuante para la reducción de las sanciones civiles impuestas. La SEC está señalando queInforme del litoralSigue vigente y vigente, y es aplicable al ámbito de los activos digitales.

La CFTC ha tomado medidas similarescreó LabCFTC, “diseñado para hacer que la CFTC sea más accesible para los innovadores de FinTech”, incluyendo en la industria de activos digitales. El comisionado de la CFTC, Brian Quintenz, hacompromiso fomentadoa través de LabCFTC y sugirió que las innovaciones en activos digitales en algunos casos pueden incluso “requerir que la Comisión reconsidere sus regulaciones existentes o proporcione alivio regulatorio”.

Los innovadores y los participantes del mercado también pueden participar en el propio proceso regulatorio. Según la Ley de Procedimiento Administrativo, las agencias federales independientes como la SEC y la CFTC deben notificar las propuestas de reglamentación (es decir, las adiciones o modificaciones a las normas y regulaciones existentes) y considerar cualquier asunto relevante que se les presente como resultado antes de adoptar una norma nueva o modificada.

Algunas empresas de activos digitales con visión de futuro ya han...se aprovecharonde la oportunidad que brinda el procedimiento de notificación y comentarios. Sin embargo, la gran mayoría no lo ha hecho. El procedimiento de notificación y comentarios reglamentarios generalmente está enmovimiento perpetuo,y seguirán surgiendo oportunidades para comentar y dirigir la conversación.en el futuro.

En este momento, entre otras cosas, la SEC no solo está solicitando comentarios sobreposibles cambios a la Regla 701 de la Ley de Valores, que proporciona una exención del registro para valores emitidos por empresas privadas de conformidad con acuerdos compensatorios —un área de evidente relevancia para las empresas de activos digitales que buscan compensar a los empleados, proveedores de servicios y participantes del ecosistema con valores de activos digitales nativos— pero también sobre cómo puede reducir las cargas sobreempresas informantes asociadas con informes trimestrales.Es posible que empresas como AirFox y Paragon pronto tengan su opinión sobre esto último.

De manera similar, la CFTC esbuscando comentarios públicos sobre la “mecánica y los Mercados” de los activos digitales. Y, este verano, la Asociación de Administradores de Valores de América del Norte (o “NASAA”), que representa los intereses colectivos de los reguladores de valores estatales en Washington, D.C. y más allá, se abrió paracomentario públicoposibles cambios en el tratamiento de los valores en transacciones del mercado secundario que, cuando se adopten, afectarán la negociación de valores de activos digitales no cotizados en bolsa.

La comunidad de activos digitales no debería dejar pasar estas oportunidades para hacerse oír y ayudar a dar forma al alcance del marco regulatorio futuro.

Ayuda a un martillo a ver más que un clavo

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Los reguladores regularán el sector de los activos digitales con o sin la participación de las personas y las empresas. Debemos asegurarnos de que todos estemos ahí para ayudarles a hacerlo bien.

En 2018, aprendimos sobre la supervisión regulatoria. En 2019 deberíamos dedicarnos a impulsarla.

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Imagen vía archivos de CoinDesk