Los dos temas en Derecho y Blockchain

Josh Stark es abogado y jefe de operaciones y aspectos legales de Ledger Labs, una consultora de blockchain con sede en Toronto.

En este artículo de opinión de CoinDesk , Stark sostiene que el campo del "derecho y la cadena de bloques" abarca dos temas distintos: la aplicación de la ley a la Tecnología y, por separado, el potencial de esa Tecnología para transformar los sistemas y servicios legales.

Es RARE que algún tema en la industria blockchain escape a la conversación sobre implicaciones legales.

El verano pasado, el hackeo de The DAO provocó un debate sobre laresponsabilidades legalesde los desarrolladores de blockchain y las diferencias entre el código y la ley. La popularidad de las ventas colectivas de tokens ha llevado a muchos a preguntarse sobre...aplicación de las leyes de valores a la Tecnología blockchain. Prácticamente todos los casos de uso de blockchain implican considerar las capacidades y limitaciones de Código de contrato inteligente y contratos legales inteligentes.

Por lo tanto, el tema "derecho y blockchain" abarca diversas áreas del derecho. Se puede aplicar a diversas industrias y abarca diversos casos de uso de la Tecnología. Sin embargo, puede resultar difícil discernir a gran escala qué tienen en común estos temas o cómo podrían organizarse en relación con ONE .

En mi opinión, las preguntas que componen el estudio del "derecho y blockchain" se pueden dividir útilmente en dos tipos:

Primero, tenemoscuestiones de aplicación¿Cómo se aplica la ley a la Tecnología blockchain? ¿Cómo debería aplicarse?

En esta categoría se incluyen preguntas como si las criptomonedas son de curso legal o cómo regular las aplicaciones descentralizadas. En este caso, la Tecnología blockchain es objeto de derecho, algo a lo que nuestras leyes deberán adaptarse, tal como se adaptaron a internet, las nuevas Tecnología médicas o las redes sociales.

En segundo lugar, haycuestiones de transformación¿Cómo cambiará la Tecnología blockchain el sistema legal? ¿Cómo transformará la industria de los servicios legales? En esta categoría encontrará temas como el uso que las empresas podrían dar a los contratos legales inteligentes o el potencial de las aplicaciones descentralizadas para ofrecer servicios a consumidores sin una entidad legal.

En este caso, las cadenas de bloques no son simplemente una nueva Tecnología a la que nuestras leyes y regulaciones deben adaptarse. Más bien, son una herramienta para el propio derecho: una nueva Tecnología que podría aplicarse de forma útil en los servicios jurídicos. Forman parte de la categoría más general de «LegalTech», junto con inteligencia artificial y Big Data.

Distinguir entre estas dos categorías nos ayuda a ver cada una con mayor claridad.

Preguntas de aplicación

Las nuevas tecnologías a menudo plantean cuestiones jurídicas novedosas.

Puede que no encajen en las categorías legales actuales, lo que desafía las definiciones existentes. Pueden otorgar a las personas nuevas y poderosas capacidades que conlleven consecuencias imprevistas.

Por ejemplo, los servicios de intercambio de archivos transformaron la industria musical y la forma en que abordamos la propiedad intelectual. Estos cambios suelen generar respuestas legales, a medida que los reguladores y legisladores determinan cómo conciliar el nuevo mundo con las leyes creadas para el ONE.

Las aplicaciones blockchain —criptomonedas, aplicaciones descentralizadas y crowdsales de tokens, por nombrar algunas— ya han planteado numerosas cuestiones legales. Ofrecen nuevas posibilidades para realizar actividades financieras de maneras que no se ajustan perfectamente a los marcos legales existentes.

Para los reguladores, esto significa determinar la mejor manera de regular una nueva esfera de actividad financiera. Para los emprendedores, significa navegar por un territorio legal incierto para innovar con seguridad.

Caracterización de los tokens de blockchain

Dentro de este conjunto de preguntas destaca una :

Muchas cuestiones en la aplicación del derecho a la Tecnología blockchain son alguna variación de la misma pregunta: ¿Cómo caracterizamos legalmente los tokens de blockchain?

Las cadenas de bloques nos permiten crear tokens digitales discretos y poseibles que constituyen un nuevo tipo de activo digital. Esto incluye Bitcoin, ether y Zcash, a menudo denominados "criptomonedas" porque funcionan como el equivalente digital del efectivo.

Cuando el primer token de blockchain, Bitcoin , cobró gran popularidad, reguladores, legisladores y tribunales comenzaron a considerar cómo definirlo legalmente. ¿Es Bitcoin una mercancía, una moneda, un valor o algo más?

Estas preguntas no solo son interesantes en teoría: tienen una importancia práctica inmediata. Si el Bitcoin es una materia prima, entonces la Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas (CFTC) tiene jurisdicción sobre los intercambios de Bitcoin . El hecho de que sea una moneda bajo cierta legislación podría determinar... Si las transacciones de Bitcoin pueden ser gravadas.

Organismos reguladores responsables de prevenir delitos financieros como FinCEN en EE. UU. o FINTRAC en Canadáintrodujo nuevas regulaciones para incluir a Bitcoin dentro del alcance de su aplicación, aunque lograr el equilibrio adecuado en estas regulaciones es un desafío continuo.

En otros casos, las cadenas de bloques se utilizan para crear tokens que no están diseñados para ser efectivo. Por ejemplo, las cadenas de bloques programables como Ethereum permiten a los usuarios crear aplicaciones descentralizadas con sus propios tokens.

Existen aplicaciones descentralizadas con "tokens de aplicación" que dan derecho a su titular aresultados del informea un mercado de predicciones orecibir una parte de los ingresosde una plataforma de contenido. Estos tokens de blockchain, al igual que las criptomonedas, son negociables y pueden tener unvalor comercial, pero su propósito es más especializado.

Recientemente, se ha popularizado la realización de Ofertas Iniciales de Monedas (ICO) o ventas colectivas de tokens entre empresas de blockchain. En una ICO, una empresa o un grupo de desarrolladores recauda fondos vendiendo tokens de aplicaciones a cambio de Criptomonedas (por ejemplo, Bitcoin o ether). Los tokens de aplicaciones, a su vez, ofrecen algún tipo de utilidad o valor futuro al comprador. En este caso, el token se utiliza de forma similar a las acciones de la empresa, lo que podría situar estas actividades bajo la jurisdicción de los reguladores de valores.

Esta cuestión es lo que motivó a un grupo de empresas de blockchain a publicar unmarco legal de valoresPara tokens de blockchain. Si bien este sigue siendo un área legal sin resolver en muchas jurisdicciones, los emprendedores deben ser cautelosos y, siempre, consultar con un abogado.

Los analistas que estudian la Tecnología blockchain suelen considerar estas cuestiones —si las criptomonedas son dinero, si los tokens son valores— como cuestiones independientes, ya que involucran áreas jurídicas muy diferentes. Sin embargo, conviene considerarlas como parte de un problema más general.

Los tokens de blockchain no se limitarán a tokens similares a monedas o tokens similares a acciones.

Las cadenas de bloques son un medio flexible para la creación de cualquier tipo de token de valor que podamos diseñar y para el que podamos encontrar un uso práctico, y "moneda" y "acciones" son solo las primeras de muchas aplicaciones posibles.

A medida que la Tecnología se desarrolla, debemos esperar que se usen como análogos de otros tipos de objetos de valor, y que planteen nuevas cuestiones jurídicas allí donde se adopten dentro de áreas reguladas de actividad económica.

Muchas aplicaciones, muchos problemas legales

La Tecnología blockchain plantea muchas otras cuestiones legales interesantes, más allá de la caracterización de los tokens. Si bien un análisis completo excede el alcance de este artículo, existen otros temas interesantes que vale la pena destacar.

Las cadenas de bloques públicas como Ethereum o Bitcoin plantean cuestiones interesantes en materia de responsabilidad.

Si una cadena de bloques se rompe o falla de alguna manera, ¿es alguien responsable? Con la infraestructura financiera tradicional, existe...en última instancia alguna entidad¿Quién puede ser considerado responsable cuando algo sale mal?

En las cadenas de bloques públicas, no existe una entidad legal que las controle, sino una red descentralizada de participantes, como desarrolladores y mineros. La pregunta es si estas personas tienen obligaciones legales con los usuarios de la cadena de bloques que mantienen.Angela Walch explora este tema en un artículo que considera si los desarrolladores CORE de cadenas de bloques públicas como Ethereum son fiduciarios.

Los temas que hemos tratado hasta ahora se centran en las cadenas de bloques públicas. Sin embargo, también existen cuestiones legales interesantes en las implementaciones de cadenas de bloques privadas.

Dado que estas cadenas de bloques "permitidas" se diseñan teniendo en cuenta las regulaciones existentes, no desafían los marcos legales de forma tan evidente como las redes públicas. Más bien, las cuestiones legales suelen surgir de las características intrínsecas de la Tecnología de la cadena de bloques.

Por ejemplo, las cadenas de bloques pueden plantear desafíos cuando las instituciones financieras se ven obligadas a cumplir con ciertas leyes de Privacidad .

Algunas organizaciones financieras están obligadas por ley a eliminar permanentemente los datos cuando así lo exige un tribunal (a menudo llamadas leyes de "derecho al olvido"). Estopuede ser un desafíopara las tecnologías blockchain existentes porque las blockchains por su naturaleza no permiten que se eliminen datos pasados, sino que solo se actualicen en bloques posteriores, lo que puede no ser suficiente para cumplir con la ley.

Preguntas de transformación

La segunda categoría pregunta: ¿cómo se puede utilizar la Tecnología blockchain junto con ciertos servicios legales o como reemplazo de ellos?

La segunda categoría es lo que hace que la Tecnología blockchain sea particularmente importante para los abogados. La Tecnología blockchain no es solo un tema nuevo para el derecho. También es una Tecnología legal que podría transformar el derecho y los servicios jurídicos, al ofrecer nuevos métodos para lograr fines legales.

También es importante tener claro cómo la Tecnología blockchain se diferencia de otras Tecnología de este tipo. La categoría de "tecnología legal" se compone principalmente de herramientas para abogados: software que les ayuda a redactar documentos de forma más eficiente o inteligencia artificial que facilita el análisis de jurisprudencia.

La Tecnología blockchain, por el contrario, también podría ofrecer herramientas para los clientes de los abogados: herramientas que les ayuden a resolver problemas que, hoy en día, se resuelven exclusivamente a través de servicios legales.

Dentro de estas “cuestiones de transformación”, hay dos temas principales:

1. Contratos legales inteligentes y contratos alternativos inteligentes

El ejemplo más conocido de esta capacidad son los "contratos inteligentes".

En un artículo anterior

Articulé una distinción entre el código de contrato inteligente (un programa o script ejecutado en una cadena de bloques) y los contratos legales inteligentes, el uso del código de contrato inteligente para definir y hacer cumplir un acuerdo legal.

En la mayoría de los casos, los "contratos legales inteligentes" serían una combinación de lenguaje jurídico tradicional y código de contrato inteligente. Un contrato legal típico gestionaría términos que no se pueden traducir fácilmente a código, como cláusulas relativas a la responsabilidad o el desempeño Human . Las partes del código de contrato inteligente gestionarían aspectos del contrato que podrían beneficiarse de la automatización, como una transferencia de fondos bajo ciertas condiciones.

Este enfoque de contratos legales inteligentes se está construyendo hoy en día, como lo demuestran los esfuerzos de Monax y R3, entre otros.

En otros casos, el "código de contrato inteligente" podría ser útil en ausencia de una relación jurídica tradicional. Estos "contratos alternativos inteligentes"crearía relaciones financieras entre las partes –mediadas enteramente a través de código– que podrían ser suficientes para algunos propósitos específicos.

Es comprensible que muchos abogados se muestren escépticos respecto a los contratos legales inteligentes. Sin embargo, las críticas suelen ser ingenuas. Con frecuencia, se comparan los "contratos legales inteligentes" de forma simplista con los contratos legales tradicionales, descartándose los primeros por no coincidir con alguna característica particular de los segundos.

Para reflexionar con claridad sobre este tema es necesario tomar distancia y adoptar una perspectiva más amplia sobre el propósito de los contratos en las relaciones comerciales. Las empresas no firman contratos entre sí porque los necesiten. Los firman porque son una herramienta que resuelve un problema específico: ¿cómo puedo confiar en la otra parte?

Los contratos resuelven este problema reestructurando los incentivos de cada parte hasta que estén suficientemente alineados, lo que les permite participar en el arriesgado negocio del comercio. Con un contrato legal, confío en que la otra parte pagará una multa considerable si incumple el acuerdo y en que tengo acceso a recursos legales si algo sale mal.

Comparar directamente los "contratos inteligentes" con los "contratos legales" es un enfoque erróneo. Se trata de comparar una herramienta nueva con una existente, en lugar de evaluar ambas herramientas en relación con el problema que están diseñadas para resolver. La pregunta correcta no es "¿Puede un contrato inteligente hacer exactamente lo mismo que un contrato legal?", sino "¿Cómo se puede utilizar el código de un contrato inteligente, en conjunto con los contratos legales o por separado, para generar confianza entre las partes?".

Aun así, la gente mira esta Tecnología y concluye que no cambiará mucho.

Reconocen el interés de la Tecnología de "contratos inteligentes", pero simplemente no creen que aporte mucho valor a la gran mayoría de las relaciones comerciales actuales. Los contratos, tal como están ahora, funcionan para la mayoría de las empresas y no se beneficiarían mucho de la automatización ni de otras funciones del código de contratos inteligentes.

Esto podría ser cierto en cierto sentido. Estas tecnologías podrían no reemplazar los contratos tradicionales utilizados en la mayoría de las relaciones comerciales. Pero esta perspectiva no considera que el tipo de relaciones comerciales que conforman nuestra economía cambiará con el tiempo.

Pueden desarrollarse nuevos Mercados, con nuevas necesidades, que aprovechen las capacidades únicas de la Tecnología blockchain y el código de contrato inteligente.

Un candidato obvio en esta categoría es la habilitación del comercio entre máquinas, donde los contratos articulados mediante código y que pueden ejecutarse sin depender de entidades legales podrían ser ideales. Por ejemplo, un coche autónomo que pueda recibir pagos de los pasajeros y pagar su propia GAS o electricidad.

Si la proporción del comercio que involucra máquinas o sistemas automatizados crece significativamente, también lo hará la importancia de los contratos inteligentes, que hoy parecen un producto de nicho.

La Tecnología Blockchain nos ofrece nuevas herramientas para resolver un viejo problema: cómo crear suficiente confianza entre las partes para que el comercio sea posible.

Esto no significa que vayamos a descartar las soluciones existentes, como los contratos legales tradicionales. Simplemente significa que contamos con una nueva herramienta, con nuevas capacidades y debilidades. Podría ayudarnos a resolver problemas existentes de este tipo de nuevas maneras y nos ofrece las herramientas para resolver nuevas versiones de este problema en nuevas áreas del comercio.

2. Coordinar una actividad económica compleja sin persona jurídica

La Tecnología Blockchain ha hecho posible que sistemas de software descentralizados coordinen actividades económicas complejas que, hasta ahora, sólo eran prácticamente posibles para una entidad legal centralizada como una corporación.

Esto suele enmarcarse como una competencia entre sistemas centralizados y descentralizados, como enesta piezaPor Fred Ehrsam, cofundador de Coinbase. Pero, al mismo tiempo, desafía nuestras suposiciones sobre el papel de las entidades legales como centro de facto de la actividad económica.

OpenBazaar, por ejemplo, es un mercado descentralizado. Desde la perspectiva del usuario, es similar a eBay: buscas artículos en venta de varios vendedores, les pagas (en este caso con Bitcoin) y ellos te envían el artículo.

Pero a diferencia de eBay, no hay una entidad legal en el centro de este servicio: los pagos se realizan directamente entre los usuarios, no hay tarifas cobradas por un intermediario y las interacciones entre compradores y vendedores están mediadas a través de una aplicación descentralizada construida sobre la cadena de bloques de Bitcoin .

Muchos creen que otros mercados “peer to peer” –como Uber y AirBnB– podrían replicarse de manera similar con una plataforma descentralizada.

Anteriormente, una actividad económica compleja de este tipo solo era prácticamente posible para una entidad legal como una corporación. En otras palabras, ahora existe una nueva solución a un viejo problema: ¿cómo crear un servicio que pueda gestionar una compleja red de relaciones comerciales entre numerosos participantes?

Hasta hace poco, la única respuesta a esa pregunta era crear una entidad legal que sirviera de nexo para los contratos legales. Ahora existe otra opción: crear una aplicación descentralizada.

Pensando en el futuro

Separar estas dos categorías es útil para explicar por qué las cadenas de bloques son diferentes de otras tecnologías.

Las cadenas de bloques ofrecen a las personas nuevas capacidades que requieren responder a nuevas preguntas legales y ajustar los sistemas regulatorios para compensar cuando sea necesario. Este es un proceso con el que los sistemas legales ya están familiarizados, tras haberse adaptado (aunque lentamente) a las nuevas Tecnología de la información en las últimas décadas.

Pero más que esto, las cadenas de bloques ofrecen nuevas herramientas para estructurar relaciones comerciales u organizar actividades económicas complejas. Esto convierte a las cadenas de bloques no solo en un área de práctica especializada, sino en una pieza clave para el futuro de nuestros sistemas legales y la industria de servicios legales.

Si bien estas dos categorías son conceptualmente distintas, también interactúan entre sí. Las propiedades transformadoras de la Tecnología blockchain plantean preguntas complejas sobre la aplicación de nuestras leyes a la misma.

Por ejemplo, nuestros sistemas jurídicos presuponen la existencia de una entidad jurídica en el centro de cualquier actividad económica compleja. Cuando decidimos que un área de la actividad económica debe regularse —por ejemplo, para proteger a los consumidores o prevenir el fraude—, solemos hacerlo controlando a las entidades jurídicas que la sustentan. Por ejemplo, imponiendo multas elevadas a las empresas que infringen la ley.

Pero ahora ya no es cierto que siempre habrá una entidad jurídica en el centro de una actividad económica compleja.

¿Cómo regulamos un mercado si está compuesto principalmente por entidades descentralizadas, en lugar de entidades legales? Aplicaciones descentralizadas como OpenBazaar son pequeñas hoy en día, pero han demostrado el concepto. Si los sistemas descentralizados crecen hasta el punto en que los legisladores deciden que deben ser controlados mediante regulación, ¿cómo se logrará esto sin una entidad a la que multar o demandar?

A medida que la Tecnología madure, las preguntas en ambas categorías seguirán creciendo. Distinguirlas es un primer paso útil para comprender el alcance completo de la interacción entre el derecho y la tecnología blockchain.

Imagen de conexiones complicadasvía Shutterstock