El mensaje no tan oculto de la CFTC: ¡Ojo, comerciantes!

La Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas (CFTC) de EE. UU. anunció recientemente acuerdos con dos empresas de criptomonedas. A primera vista, esto podría parecer que afecta solo a las empresas, no a los operadores individuales. Sin embargo, las implicaciones para quienes operan con criptomonedas, como bitcoins, independientemente de su lugar de residencia y actividad, son significativas y deben considerarse cuidadosamente.

Se espera que la CFTC adopte en el futuro medidas coercitivas no solo contra empresas que operan en EE. UU., independientemente de si tienen presencia física allí, sino también contra comerciantes individuales de todo el mundo. Esto se debe a que la CFTC ejerce jurisdicción, como mínimo, sobre cualquier transacción, independientemente de dónde se produzca y de quién la realice, que esté relacionada con conductas en EE. UU. o afecte al comercio en el país.

Como recordatorio, el 17 de septiembre de 2015, la CFTC anunció unaacuerdo con Coinflip por comercializar derivados de Bitcoin sin estar debidamente registrados ante la CFTC. Una semana después, el 24 de septiembre, la agencia anunció... Acuerdo de cargos contra TeraExchange, una Instalación de Ejecución de Swaps (SEF) registrada en la CFTC, por permitir una operación de swap de moneda digital que era a la vez una “operación de lavado” y una “operación preestablecida”, en violación de las leyes y regulaciones de Estados Unidos.

Aunque en ninguno de los casos se impusieron multas ni se impusieron sanciones graves, el hecho mismo de que la CFTC presentara los casos sin buscar dichas sanciones y los anunciara públicamente con poca antelación demuestra que quería dar una “advertencia justa” a los participantes del mercado de que, en el futuro, sería mejor que se adhirieran a las normas y regulaciones de la CFTC, o de lo contrario.

Los comerciantes no son inmunes

El hecho de que la CFTC actuara contra las plataformas de negociación en estos casos no significa que los operadores estén exentos de riesgos. Todo lo contrario. Existen diversos requisitos regulatorios en EE. UU. que cualquier persona que opere con swaps de divisas digitales u otros derivados, e incluso, en algunos casos, con cualquier producto de divisas digitales, debe conocer y tener en cuenta al operar con dichos productos. Esto aplica incluso si el operador no reside en EE. UU., debido al amplio alcance de la legislación estadounidense.

A continuación se enumeran algunas de las principales minas terrestres:

• Si bien el simple hecho de negociar monedas digitales (como bitcoins) en una bolsa no requiere el registro en la CFTC, si usted brinda asesoramiento a otros o se involucra de alguna otra manera en el proceso de realizar transacciones con otros, es posible que deba registrarse en la CFTC.
• Un contrato de moneda digital que se determina como un derivado (por ejemplo, un futuro o un swap) o una opción debe negociarse en una plataforma o de otro modo de una manera consistente con los requisitos de la CFTC o puede estar violando la ley simplemente por participar en la transacción.
• Como se destaca en el caso de TeraExchange, las regulaciones estadounidenses prohíben una transacción que pueda caracterizarse como un "wash trade", un "accommodation trade", una "venta ficticia" o un comercio que "se utiliza para hacer que se informe, registre o anote cualquier precio que no sea un precio verdadero o de buena fe". Estas disposiciones se han aplicado ampliamente a cualquier situación en la que la CFTC cree que el proceso mediante el cual se produce una transacción no fue justo, abierto y competitivo (a menos que sus reglas establezcan lo contrario). Y crean una responsabilidad potencial para los comerciantes, no solo para el exchange.
• Para las operaciones realizadas en una plataforma registrada en la CFTC, como un SEF como TeraExchange o un mercado de contratos, existen prohibiciones específicas contra (1) la violación de ofertas y demandas, (2) la inobservancia intencional o imprudente de la ejecución ordenada de las transacciones durante un período de cierre, o (3) la suplantación de identidad (spoofing), que se define en el estatuto como "ofertas y pujas con la intención de cancelar la oferta y demanda antes de su ejecución". La suplantación de identidad ha sido un área de especial atención por parte de la CFTC recientemente.
• Existen prohibiciones relacionadas con el robo, la conversión y el uso de información no pública del gobierno de Estados Unidos.
• Las regulaciones de la CFTC prohíben ampliamente el fraude en cualquier transacción bajo su jurisdicción. Técnicamente, el texto de una de las disposiciones abarca cualquier transacción de materias primas en efectivo en el comercio interestatal, aunque es improbable que la CFTC desee convertirse en la autoridad general contra el fraude en todos los mercados comerciales. Sin embargo, esto significa que la CFTC podría ejercer su discreción para presentar una demanda si, de lo contrario, se centra en un problema en el mercado. Además, la ley pertinente prohíbe específicamente que una persona realice una transacción de swap "a sabiendas o actuando con imprudencia temeraria ante el hecho de que su contraparte utilizará el swap como parte de un fraude contra un tercero". La CFTC generalmente no tiene que demostrar la intención real de defraudar, pero puede presentar una demanda basándose en conducta temeraria.
• La CFTC tiene amplia autoridad para vigilar la manipulación. En este sentido, la CFTC examinará la manipulación no solo directamente en el mercado de derivados, sino también en el mercado de efectivo, donde considere que existe la posibilidad de una distorsión de precios en un mercado de derivados relacionado. La CFTC no necesita demostrar la intención real de manipular, sino simplemente imprudencia. Además, tiene jurisdicción para solicitar sanciones severas, incluyendo multas de un millón de dólares por infracción, y porintentómanipulación, que sólo requiere evidencia del estado mental necesario (intención o imprudencia) y un acto que pueda decirse que fue realizado para promover la manipulación.

Cargos potenciales

En la mayoría de los casos, bajo los estatutos, normas y reglamentos de la CFTC, las personas pueden ser acusadas civilmente de complicidad o instigación, y pueden enfrentar responsabilidad principal-agente por cualquiera de las violaciones de la ley que supervisa la CFTC. Y, en cuanto a fraude y manipulación, los casos flagrantes pueden ser objeto de escrutinio por parte de los fiscales penales.

Además de importantes sanciones monetarias civiles, la CFTC puede solicitar órdenes de cese y desistimiento o medidas cautelares contra futuras faltas de conducta, restitución de ganancias y/o restitución a las partes perjudicadas, y prohibiciones y suspensiones de registro y comercialización.

Vale la pena destacar esto último porque, a diferencia de la SEC en los Mercados de valores, la CFTC puede realmente suspender o prohibir a las personas operar en Mercados de derivados, independientemente de que la persona esté registrada o no.

La conclusión es que los comerciantes de monedas digitales, independientemente de dónde vivan y operen, deben proceder con los ojos bien abiertos ante la estructura regulatoria que la CFTC ahora advirtió expresamente que se aplicará al comercio en los Mercados de monedas digitales.

No prestar atención a estas limitaciones comerciales puede resultar no solo en acciones contra las plataformas en las que se realizan las operaciones, sino también contra los propios operadores. Además, la respuesta podría ser no solo un litigio civil, sino también un proceso penal. Los operadores de todo el mundo deben estar alerta.

Imagen de precauciónvía Shutterstock