Por que a Cripto Precisa do Artigo 12 do UCC

Corro risco de sofrer um processo se comprar um token de alguém que o recebeu de um hacker?

Como posso saber se há um ônus ou reivindicação sobre meu Bitcoin?

Quais são meus direitos se eu tiver emprestado meu ether e o mutuário não tiver pago o empréstimo ou até mesmo entrado com pedido de proteção contra falência?

Essas questões têm assombrado a indústria de Cripto desde o seu início. Embora a lei e a regulamentação tenham sido QUICK em adotar ativos digitais, muitas questões de direito privado permanecem sem resposta. Isso inclui o título de ativos digitais ou a extensão dos direitos legais recebidos com a transferência de um ativo digital, se e como um interesse de segurança pode ser aperfeiçoado em ativos digitais e a prioridade para interesses de segurança contra ativos digitais. Para muitas dessas questões, a lei dos EUA LOOKS para o Artigo 9 do Código Comercial Uniforme (UCC).

Andrew Hinkes é sócio da K&L Gates, copresidente de sua prática de Ativos Digitais, Tecnologia Blockchain e Criptomoedas, e professor adjunto da NYU Law e da New York University Stern School of Business. Hinkes foi consultor do Digital Assets Working Group, que redigiu o Artigo 12 e as emendas correspondentes.

O UCC simplifica as regras para transações comerciais comuns, como empréstimos garantidos e transferências de certos ativos, fornecendo padrões e preenchimentos de lacunas para simplificar a lei comercial e encorajar as partes a entrarem em acordos, e impõe certas regras obrigatórias. Após três anos de estudo, debate e elaboração, as Emendas de 2022 ao Código Comercial Uniforme incorporam o recém-criado Artigo 12 do UCC, que adapta a lei existente aos ativos digitais. Por que isso importa para a Cripto? Muitas questões incômodas serão resolvidas se as Emendas do UCC de 2022 forem adotadas uniformemente por todos os 50 estados. Por exemplo:

Como o Artigo 12 proposto pelo UCC se aplica aos meus ativos digitais?

O Artigo 12 do UCC cria uma nova categoria de ativo chamada Registro Eletrônico Controlável (CER), que se baseia em disposições existentes do UCC e aplica essa lei àqueles no controle, em vez de na posse, de CERs. A lei existente que aborda a perfeição de interesses de segurança depende do arquivamento de declarações de financiamento ou do conceito de posse, que geralmente requer posse física. (Um interesse de segurança aperfeiçoado é um interesse seguro em um ativo que não pode ser reivindicado por outra parte.)

Ativos digitais como ether e tokens não fungíveis (NFT) são intangíveis e não podem ser possuídos como a lei entende. Em vez de depender da posse física, a definição do CER usa “controle”. O controle é determinado usando um teste funcional que requer mais do que mero controle de chave privada e foca no poder de desfrutar substancialmente todos os benefícios do ativo e impedir que outros desfrutem substancialmente todos os benefícios do ativo, e a capacidade de transferir o ativo para terceiros.

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As criptomoedas, tokens, stablecoins e NFTs mais comuns são provavelmente CERs, já que uma pessoa pode aproveitar substancialmente todos os seus benefícios e, ao mesmo tempo, excluir todos os outros de interferir em seu aproveitamento.

Minhas moedas estão “sujas”?

“Limpo” ou “virgem”moedas que não circularam após serem mineradas foram tidas como mais desejáveis do que moedas que circularam; isso porque as moedas limpas estariam, hipoteticamente, livres de reivindicações regulatórias ou legais que podem ser vinculadas a esses ativos à medida que são transacionadas. Como o argumento segue, moedas que foram tomadas em um hack ou prometidas como garantia, mas depois transacionadas a um terceiro, podem carregar consigo uma reivindicação que se aplicaria ao detentor atual.

Sob o estado atual da lei, não está claro se (a) qualquer ativo digital tem qualquer reivindicação associada a ele ou (b) se qualquer reivindicação que se aplica ao ativo digital continuaria a se aplicar ao ativo após ele ser transferido para outra pessoa. O Artigo 12 esclareceria quando um cessionário toma um ativo “sujeito a” reivindicações anteriores, e sob quais circunstâncias um cessionário pode “tomar livre” de reivindicações.

Uma pessoa que recebe um ativo de boa-fé, que dá valor em troca e que não tem conhecimento de uma reivindicação concorrente tomaria o ativo livre de qualquer outra reivindicação. Assim, o Artigo 12 aumentaria a negociabilidade dos CERs ao tratá-los de forma semelhante a outros instrumentos negociáveis, como cheques e notas promissórias.

Tenho um interesse de segurança em garantia de ativos digitais?

Embora muitos empréstimos sejam intencionalmente não garantidos, o que significa que o credor não tem o direito de prosseguir contra a garantia em caso de inadimplência, em outros casos, um mutuário pode ter a intenção de conceder ao credor um interesse de segurança legalmente executável em ativos digitais oferecidos como garantia. Antes do Artigo 12, era difícil aperfeiçoar um interesse de segurança nesses ativos digitais e para o interesse de segurança obter prioridade sobre interesses concorrentes.

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Ao incluir CERs, a nova lei esclareceria que a perfeição pode ser alcançada por meio do arquivamento (ou seja, arquivamento de uma declaração de financiamento UCC-1 no cartório do estado relevante) ou pelo controle da CER real, e daria superprioridade àqueles que aperfeiçoam por controle sobre aqueles com declarações de financiamento arquivadas anteriormente. Até que o Artigo 12 do UCC seja promulgado por todos os estados, teremos que lidar com uma situação confusa em que regras diferentes podem ser aplicadas mais ou menos arbitrariamente, dependendo de fatores como a localização do devedor.

Embora as atualizações do UCC abordem a certeza de transações comerciais envolvendo Cripto, o UCC não aborda outras leis substantivas que podem afetar esses ativos; procure em outro lugar por clareza quanto à regulamentação de valores mobiliários e commodities, propriedade intelectual, impostos, sanções, combate à lavagem de dinheiro ou direitos de clientes de câmbio digital. O Artigo 12 cria padrões e preenchedores de lacunas, para que as partes possam transacionar sob um conjunto comum de regras sem ter que negociar acordos complexos no curso de suas transações.

É hora de a indústria Cripto ter certeza sobre empréstimos colateralizados e certeza quanto ao significado legal das transações de ativos digitais. A indústria Cripto deve apoiar a adoção do Artigo 12 do UCC.