Ley de Bitcoin : Transferencia de dinero a nivel estatal en EE. UU.

Marco Santori es un especialista en blockchain y Bitcoin que dirige la práctica FinTech en el bufete de abogados Cooley LLP.

En esta serie de varias partes, Santori ofrece una introducción básica sobre el estado de la legislación estadounidense tal como se aplica a los empresarios de monedas digitales.

En Parte IAbordamos la ley de transferencias de dinero a nivel federal en Estados Unidos. Aprendimos sobre la Ley de Seguridad de Datos (BSA), la Ley contra el Lavado de Dinero (AML) y el Código de Identificación del Cliente (KYC). Aprendimos por qué la clasificación de las empresas de transferencias de dinero a nivel federal tiene consecuencias reales.

Ahora, en la Parte II, explicaré por qué el nivel estatal es realmente donde se concentra la acción. Recuerde que el registro en FinCEN es precisamente eso: registro. Complete un formulario, haga clic en un botón y su empresa estará registrada.

Compare este simple "registro" con la "licencia" completa, exigida por los reguladores estatales. En EE. UU., una empresa debe cumplir con la regulación federal y obtener una licencia en cualquier estado cuya regulación la exija.

Una licencia de transferencia de dinero no es un derecho, sino un privilegio. Que un estado considere que una empresa merece tal privilegio depende completamente del estado en cuestión. Esto dificulta la planificación de una implementación a nivel nacional.

En los EE. UU., una empresa debe cumplir con la regulación federal y obtener una licencia en cualquier estado cuya regulación lo requiera.

¿Mi negocio de moneda digital debe tener licencia?

Como mínimo, sabemos que dos estados no exigen licencia para transferencias de dinero: Carolina del Sur y Montana. Un tercero, Nuevo México, solo regula los instrumentos negociables, una categoría que, hasta ahora, no se ha aplicado a Bitcoin.

Washington, D.C., aunque técnicamente no es un estado, sí tiene requisitos de licencia. Desafortunadamente, el panorama regulatorio se vuelve aún más turbio a partir de ahí. Los organismos reguladores estatales han ofrecido poca o ninguna orientación a las empresas de Bitcoin .

De hecho, la información más útil que han proporcionado no se refiere en absoluto a bitcoin. Se relaciona con un principio legal llamado "jurisdicción extraterritorial": algunos organismos reguladores estatales han anunciado que cualquier empresa que preste servicios o solicite servicios a los ciudadanos de su estado debe cumplir con los requisitos de licencia de dicho estado, incluso si no tiene presencia física en él. Esto aplica tanto si la empresa está ubicada físicamente en otro estado, en un país extranjero como si se trata de un servicio web sin presencia física alguna.

Este principio tiene una aplicabilidad especial a las empresas de Bitcoin .

La moneda digital descentralizada es, por diseño, un medio de intercambio sin fronteras. La mayoría de los negocios de Bitcoin existen en internet, donde el estado de su constitución y la ciudadanía de su clientela son prácticamente irrelevantes.

Es probable que una empresa de Bitcoin ubicada en Nueva York preste servicios a cada uno de sus clientes de la misma manera, independientemente de que el cliente viva en Nueva York, Nevada, Nigeria o Noruega.

Por lo tanto, un negocio de Bitcoin que planee atender a todos los clientes de Estados Unidos debe abordar una amplia gama de regímenes de licencias estatales. Dado que cada negocio de Bitcoin es diferente, determinar si una empresa debe tener licencia como transmisora ​​de dinero en un estado en particular es crucial.

Existen al menos dos procedimientos (que a menudo se utilizan en combinación) para determinar si un estado exigirá una licencia para transmitir dinero.

La primera es una encuesta estado por estado, mediante la cual un abogado revisa los estatutos y casos que tratan la transmisión de dinero en los estados en los que la empresa operará.

Por lo tanto, una empresa de Bitcoin que planee dar servicio a todos los clientes de Estados Unidos debe abordar una vertiginosa variedad de regímenes de licencias según el estado.

El abogado compara el plan de negocios con la normativa y elabora una evaluación de riesgos para cada estado. Lamentablemente, ninguna ley estatal menciona el Bitcoin ni ninguna otra moneda digital. Los estatutos son arcaicos. Muchos se concibieron y redactaron antes de la invención del disquete y nunca se diseñaron para abordar nada más exótico que una transferencia bancaria.

Los hombres que elaboraron estas leyes nunca consideraron que una computadora pudiera caber en una mochila, y mucho menos almacenar millones de dólares en valor convertible.

Para dar un ejemplo concreto, las leyes de transferencia de dinero del estado de Nueva York exigen que quienes realizan estas transferencias tengan licencia, pero ni siquiera definen el concepto de "dinero". De hecho, ni siquiera definen la "transmisión de dinero".

Dado que ningún regulador estatal ha publicado aún una guía específica sobre Bitcoin en cuanto a cómo (o si) las leyes de transmisión de dinero de su estado se aplican a la moneda digital, el problema de la "clavija redonda, agujero cuadrado" demostrado por elOrientación de FinCEN a nivel federalEs aún más pronunciado para las empresas que buscan cumplir con la ley estatal de transmisión de dinero.

Su abogado podría analizar las leyes y ofrecer una interpretación de cómo podrían aplicarse a su negocio, pero eso no significa que un regulador estatal las interprete de la misma manera. Por lo tanto, la evaluación de un abogado no puede ofrecer una certeza absoluta. Ofrece una evaluación de riesgos. Sin embargo, tiene la ventaja de ser relativamente económica en comparación con otras alternativas.

Una de esas alternativas es una campaña de cartas de "no acción", también conocida como "Request de resolución". El abogado redacta cartas dirigidas al regulador de cada estado, describiendo el proceso comercial propuesto por el cliente y expresando su postura sobre cómo deberían aplicarse las leyes estatales al proceso.

No se equivoquen, la función de esta carta no es meramente educativa, sino de promoción. Una Request de resolución debe, por supuesto, describir con precisión el plan de negocios. Sin embargo, también cita la ley pertinente y busca explicar al regulador por qué, según dicha ley, la empresa no debería requerir una licencia.

Si la carta tiene éxito, los reguladores estarán de acuerdo y emitirán una respuesta indicando que el estado no tomará ninguna medida para hacer cumplir los requisitos de licencia a la empresa. Por lo tanto, la campaña de cartas ofrece mayor certeza sobre el riesgo de cumplimiento.

Sin embargo, a diferencia de una encuesta, requiere mucho tiempo y recursos. Los organismos reguladores estatales a menudo no tienen la obligación de responder a estas cartas (i) de manera oportuna, (ii) sin un seguimiento prolongado, o (iii) en absoluto.

¿Se le concederá una licencia a mi negocio de moneda digital?

Mientras que los reguladores de FinCEN se consideran a sí mismos como agentes que previenen el lavado de dinero, los reguladores estatales se consideran protectores del consumidor.

El hecho de que una empresa deba tener una licencia no garantiza que la tendrá.

En Estados Unidos, la transferencia de dinero es un privilegio, no un derecho, y muchos estados simplemente rechazan una solicitud. El proceso de solicitud es riguroso, y con razón. Las transferencias de dinero son, en muchos casos, los únicos servicios financieros a los que tienen acceso muchas de las personas no bancarizadas o con acceso limitado a los servicios bancarios de nuestra sociedad.

Mientras que los reguladores de FinCEN se consideran a sí mismos como preventores del lavado de dinero, los reguladores estatales se consideran protectores del consumidor.

Por ello, el proceso de solicitud se conoce cariñosamente entre los profesionales del sector como la "colonoscopia financiera". A continuación, se presenta un adelanto de la información que el Departamento de Servicios Financieros de Nueva York Request a un aspirante a transmisor de dinero:

• Estados financieros auditados de la empresa solicitante y de cualquier subsidiaria
• Registros financieros personales de todos los directores, funcionarios principales, propietarios o accionistas del 10% ("Personas de Control")
• Registros de ocupaciones de todas las Personas de Control durante los últimos quince años, incluidas las medidas disciplinarias adoptadas por cualquier empleador
• Listado de todas las demandas o denuncias penales contra cualquier Persona de Control en los últimos quince años
• Verificaciones de antecedentes penales y civiles de terceros
• Registros matrimoniales, de divorcio y familiares, incluidos los nombres de los dependientes de las Personas de Control
• Huellas dactilares de las personas de control

Además de los requisitos de Aviso legal , las obligaciones financieras son sustanciales. Una entidad de transferencia de dinero en Nueva York debe contar con una BOND de al menos $500,000, y las agencias de fianzas exigirán un pago anual recurrente del 2% al 10% del monto total de la BOND , dependiendo de la calificación crediticia personal del garante.

El solicitante también debe cumplir con requisitos mínimos de capitalización que superan ampliamente las seis cifras. A esto se suman los costos de informes anuales, mantenimiento de registros, auditorías y honorarios legales. No debería sorprender que (i) los costos de la licencia, junto con (ii) la incertidumbre sobre si se requiere o no, lleven a algunas empresas a no solicitarla.

¿Qué pasa si mi negocio opera sin licencia?

En lugar de operar un servicio potencialmente ilegal, Tangible Cryptography cerró voluntariamente su negocio. Al momento de escribir este artículo, aún no opera en Virginia.

Tangible Cryptography es una empresa con sede en Virginia que operaba un popular servicio de compra de Bitcoin llamado FastCash4Bitcoins. La empresa se registró en FinCEN como transmisor de dinero, pero no solicitó una licencia en Virginia. FastCash4Bitcoins compraba Bitcoin a sus clientes a cambio de una comisión. Este servicio proporcionaba liquidez y transferibilidad en los Mercados de divisas digitales.

Como empresa estadounidense, también ofrecía la comodidad, la fiabilidad y el servicio al cliente que las casas de cambio extranjeras simplemente no ofrecían. En mayo de 2013, Tangible Cryptography...recibí una cartaDe la Comisión de Corporaciones de Virginia. La carta indicaba que el servicio de FastCash4Bitcoins podría constituir "venta o emisión de valor almacenado" según la ley de Virginia y, por lo tanto, requeriría una licencia para transferir dinero.

En Nueva York, el Departamento de Servicios Financieros (DFS) del estado es el organismo gubernamental facultado para otorgar licencias y regular las empresas de transferencia de dinero. En agosto de este año, el DFS despidió a...más de veinte citaciones en una especie de patrón disperso en toda la industria de Bitcoin .

Los destinatarios incluyeron inversores institucionales como Union Square Ventures e incubadoras comoImpulsar el VC A los vendedores de hardware y fondos de Bitcoin les gusta Laboratorios de mariposas– empresas que ni siquiera estaban reguladas por el DFS como transmisores de dinero.

Sin embargo, otros destinatarios de citaciones, comoBitInstant y Coinbase, proporcionan servicios de transmisión de dinero a sus clientes en un sentido muy tradicional: toman valor de la persona A, su cliente, y lo transmiten a la persona B en un lugar diferente o en un momento posterior.

Las citaciones eran onerosas y exigían más de veinte categorías amplias de documentos como:

Documentos suficientes para mostrar todos los afiliados, agentes, comerciantes, consultores, distribuidores, proveedores, socios y entidades con quienes hace negocios (incluidos, entre otros, contratos, acuerdos y convenios) en relación con la moneda virtual.

-y-

Todos los documentos relativos a materiales de oferta, presentaciones, libros de propuestas, materiales de marketing, solicitudes de inversores, materiales de financiación, solicitudes de financiación o memorandos de aprobación relacionados con sus productos o servicios de moneda virtual.

Los costos legales de responder a una citación de este tipo podrían ascender a decenas de miles de dólares para algunas empresas. Para aquellas que ni siquiera se habían involucrado en transferencias de dinero, la citación representaba un dolor de cabeza de cinco cifras.

Comencé esta segunda parte afirmando, aunque con cierta ligereza, que el nivel estatal es donde se desarrolla la acción. De hecho, es donde siempre se ha desarrollado.

La concesión de licencias por estado es un viejo problema, con el que las empresas de transferencia de dinero tradicionales como Western Union y Moneygram llevan años lidiando. Ahora que las empresas de criptomonedas se ven afectadas por los mismos riesgos e incertidumbres, la situación es T más grave.

En Parte IIIEstrategias de cumplimiento y prevención de transmisiones de dinero: destilaré algunos de los métodos que los empresarios pueden utilizar para cumplir con las regulaciones de transmisión de dinero o planificar sus negocios para evitarlas por completo.

Marco Santori es abogado comercial en la ciudad de Nueva York en Pillsbury Winthrop Shaw Pittman LLP. Es abogado, pero no es su abogado, y esto no constituye asesoramiento legal. Puede contactar a Marco enmarco.santori@pillsburylaw.com.

Nota del editor: También puedes consultar nuestro CoinDesk Guía sobre la legalidad general de Bitcoin aquí.